Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2008 по делу n А60-13200/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

со ссылкой на первичную документацию; расчеты истца не соответствуют пунктам 18, 50, 52 Правил недискриминационного доступа, пунктам 82, 121 Правил функционирования розничных рынков; истцом не доказаны и документально не подтверждены факты наличия в сетях ответчика фактических потерь, не учтенных в тарифах и не связанных с технологическим циклом транспортировки электроэнергии, наличия у истца в связи с фактическими потерями каких-либо убытков и их размер.

Изучив доводы апелляционной жалобы, материалы дела, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции несоответствующими фактическим обстоятельствам дела.

Согласно ст.539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения (ст.541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно п.3 ст. 32 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ (ред. от 14.07.2008) «Об электроэнергетике» величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

В силу пункта 51 Правил недискриминационного доступа сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Согласно пункту 50 этих же Правил размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Как следует из пункта 120 Правил функционирования розничных рынков потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

Доводы апелляционной жалобы о наличии между сторонами в спорный период договорных отношений по факту приобретения электроэнергии в целях компенсации потерь заслуживают внимания.

Сторонами договора №901 (902) от 01.01.2007 согласованы все существенные условия: перечень точек приема в сеть и отпуска из сети ТСО с указанием приборов учета электрической энергии, по которым осуществляется определение объемов электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком в точки присоединения (Приложение №6), методика определения объема электрической энергии для компенсации технологического расхода в электрических сетях ТСО (Приложение №10); определение стоимости электроэнергии (мощности), составляющей технологический расход (Приложение №12), методика определения стоимости поставляемой электрической энергии по нерегулируемым ценам (Приложение №9), договорные объемы потребления электрической энергии и мощности (Приложение №1), механизм определения объема электрической энергии для компенсации технологического расхода в электрических сетях ТСО (Приложение №10).

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к  выводу, что ранее указанный договор купли-продажи электрической энергии заключен истцом и ответчиком в соответствии с требованиями, предусмотренными главой 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, его условия не противоречат требованиям действующего законодательства.

Согласно пунктам 9.1 и 9.2 срок действия договора установлен по 31.12.2007г. Настоящий договор считается продленным на следующий календарный год, в случае, если не менее чем за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении.

Письмом от 30.11.2007 исх.№01-16/1761/1 (т.1 л.д. 36) ГУП СО «Облкоммунэнерго» заявило истцу о прекращении действия договора купли-продажи электрической энергии  №901(902) от 01.01.2007 в соответствии с пунктом 9.2 данного договора, при этом ответчик предложил истцу заключить новый договор купли-продажи электрической энергии, и с этой целью ответчик предложил истцу направить в адрес ответчика подписанный и оформленный со стороны истца договор на приобретение электрической энергии для компенсации технологических (нормативных и сверхнормативных) потерь в электрических сетях, со всеми приложениями к данному договору.

Истец принял вышеуказанное предложение ответчика о заключении нового договора купли-продажи электрической энергии и письмами от 04.02.2008 №02/08 и от 07.04.2008 №02-01/185 (т.1 л.д.37-38), от 05.03.2008г. №02-01/81 направил ответчику проект договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях  №901(902) от 01.01.2008, в котором были изложены условия аналогичные содержащимся в предыдушем договоре.

ГУП СО «Облкоммунэнерго» направленный ему истцом проект договора не подписало. 06.05.2008г. за №01-16/653 (т.14 л.д. 54) направило свой проект договора №901 (902) от 01.01.2008г.

Ни один из проектов договора обеими сторонами не подписаны, разногласия, возникшие при заключении договора, урегулированы не были. 

Таким образом, новый договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях от 01.01.2008 года заключен не был.

В период после 01.01.2008, в частности в период с 01.01.2008 по 31.01.2008 ответчик продолжал приобретать поставленную ему истцом электрическую энергию для компенсации потерь в своих электрических сетях.

В соответствии с частью 3 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором.

Вопреки доводам ответчика, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в спорный период в соответствии с частью 3 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, правоотношения сторон по факту поставки электрической энергии для компенсации потерь в сетях ответчика регулировались договором №901 (902) от 01.01.2007, поскольку ответчик до окончания срока действия данного договора направил истцу предложение о заключении нового договора, а истец направил ответчику соответствующий проект нового договора, однако новый договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях ответчика сторонами заключен не был.

Кроме этого, письмом от 23.06.2008г. ГУП СО «Облкоммунэнерго» признало, что отношения между ответчиком и ОАО «СЭГК» регулируются договором №901 (902) от 0101.2007г.

В соответствии с пунктом 2.3 договора №901 (902) от 01.01.2007г. количество потребленной электрической энергии определяется на основании показаний средств измерений, указанных в Приложении №6 к настоящему Договору.

Согласно условиям договора (п.4.4, 6.6) данные по поступлению   электрической энергии в сеть ТСО, отпуску из сети ТСО, полезному отпуску электрической энергии потребителям, предоставляются ТСО Гарантирующему поставщику не позднее 1-го числа месяца, следующего за расчетным.

Объем поставленной электрической энергии определяется по приборам расчетного учета, указанным в Приложении №6 за вычетом объема полезного отпуска Потребителей электрической энергии, электрооборудование которых технологически присоединено к сетям ТСО. Объем полезного отпуска электрической энергии Потребителям определяется на основании данных Энергоснабжающих организаций и Гарантирующего поставщика, согласованных с ТСО (пункт 4.1 Договора).

Механизм определения объема электрической энергии для компенсации технологического расхода в электрических сетях согласован сторонами в приложении №10 к договору.

В соответствии с условиями договора объем электроэнергии, поставленный в электрическую сеть ответчика в целях компенсации технологического расхода, подтвержден: сводными ведомостями по передаче электроэнергии по сетям ГУП СО «Облкоммунэнерго» (т.2 л.д.4-17),реестрами первичного учета расхода электроэнергии за май 2008г. по юридическим лицам и бытовым потребителям, представленным ГУП СО «Облкоммунэнерго» (т.2 л.д. 20-54); 

представленным в материалы дела, составленным и подписанным истцом и ответчиком без каких-либо возражений и разногласий, актом определения объемов отпуска электрической энергии в сеть ГУП СО «Облкоммунэнерго» за январь 2008г., в котором истец и ответчик согласовали объем нормативных потерь в сетях ГУП СО «Облкоммунэнерго» в мае 2008 в количестве 11 626 771 кВтч, объем отпуска в сеть ГУП СО «Облкоммунэнерго» электрической энергии в зоне деятельности истца в статусе гарантирующего поставщика – 90 976 295 кВтч,  (т.1 л.д.39);

актом разногласий по определению объемов отпуска электрической энергии в сеть ГУП СО «Облкоммунэнерго» за январь 2008г. (т.14 л.д. 50-51), в котором стороны согласовали объем электроэнергии, поступившей в сети ответчика, переданной из сети ГУП СО «Облкоммунэнерго» в смежные сетевые организации, а также объем технологического расхода электроэнергии,

актом о количестве и стоимости электрической энергии между ГУП СО «Облкоммунэнерго» и ОАО «СЭГК» от 31.01.2008, подписанным истцом и ответчиком в части объема электрической энергии без разногласий, из которого следует, что объем поставленной в январе 2008 года  электрической энергии для компенсации нормативного технологического расхода (потерь) гарантирующим поставщиком для ГУП СО «Облкоммунэнерго» составил 11 626 771 кВтч (т.3 л.д.54),

актом о количестве и стоимости электрической энергии между ГУП СО «Облкоммунэнерго» и ОАО «СЭГК» от 31.01.2008, из которого следует, что признаваемый ответчиком объем поставленной в январе 2008 года  электрической энергии для компенсации фактического технологического расхода (потерь) гарантирующим поставщиком для ГУП СО «Облкоммунэнерго» составил 465 530 кВтч (т.1 л.д.42).

Согласно расчету объемов потерь электрической энергии, возникающих в сетях ГУП СО «Облкоммунэнерго» за январь 2008г. (в зоне гарантирующего поставщика ОАО «СЭГК»), представленного ответчиком, фактический объем технологического расхода, превышающий нормативный, составил 465 530 кВтч. (т.2 л.д.3).

Таким образом, объем электроэнергии, указанный в актах, определен в соответствии с условиями договора №901 (902) от 01.01.2007, согласован истцом и ответчиком. Истец, в исковых требованиях просит взыскать с ответчика стоимость фактического объема технологического расхода электрической энергии, составляющего именно 465 530 кВтч.

С учетом изложенного, доводы ответчика о недоказанности объема электрической энергии, приобретенного в целях компенсации технологического расхода, судом апелляционной инстанции отклоняются, как противоречащие материалам дела.

Согласно части 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 106 Правил функционирования розничных рынков на розничных рынках электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках.

Электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 настоящих Правил, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках. Предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитываются на соответствующий расчетный период организацией, поставляющей электрическую энергию (мощность) и доводятся до сведения покупателей.  Указанные предельные уровни определяются как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, размера платы за подлежащие государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрической энергии по договору энергоснабжения (пункт 109).

Согласно пункту 131 Правил функционирования розничных рынков совокупный объем электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком покупателям электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам на розничном рынке, должен быть равен совокупным объемам покупки электрической энергии гарантирующим поставщиком по свободным (нерегулируемым) ценам на оптовом и розничном рынках.

В соответствии с пунктами 5.1, 5.1.1, 5.1.2 электрическая энергия (мощность) в объеме, приобретаемом ГП по регулируемым ценам (тарифам) на розничном рынке, поставляется ТСО: по регулируемым ценам, утвержденным Постановлением РЭК Свердловской области от 05.12.2006г. №190-ПК, действующим с учетом Правил; по нерегулируемым ценам в части объемов электрической энергии (мощности), превышающих объемы, поставляемые Гарантирующим поставщиком ТСО по регулируемым ценам (тарифам). Цена электрической