Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2012 по делу n А60-14301/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда полностью и принять новый судебный акт

на него распространяется требование пункта 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации о том, что условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством Российской Федерации правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

В целях защиты прав потребителей коммунальных услуг и в соответствии со статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации постановлением Правительства Российской Федерации  Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 утверждены  Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее – Правила № 307).

Пунктом 8 Правил № 307 установлено, что  условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемых с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Таким образом, определение количества тепловой энергии в отношениях между ресурсоснабжающей организацией и исполнителем коммунальных услуг при отсутствии приборов учета должно осуществляться исключительно исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, а не каким-либо иным расчетным способом, даже если этот способ был предусмотрен условиями договора.

Поскольку условия подпункта «б» пункта 4.3. договора № 03/01/10/358Т от 01.02.2008 противоречат вышеуказанным нормам права и сложившейся судебной     практике, судом первой инстанции по делу № А60-4943/2011 они признаны недействительными (ничтожными).

Исполнителем услуг согласно п. 3 Правил № 307 является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Поскольку в настоящем случае коммунальный ресурс приобретался у истца (энергоснабжающей организации) ответчиком как исполнителем не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги, следовательно, суд первой инстанции правильно указал, что с учетом п. 8 Правил № 307 в данном случае подлежат применению положения Жилищного кодекса РФ, Правил № 307, предусматривающие, что в отсутствие приборов учета количество поставляемой тепловой энергии подлежит расчету в соответствии с нормативом потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления, и количество потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета, должно определяться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению № 2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

В силу абз. 2 п. 15 Правил № 307 в случае, если исполнителем коммунальных услуг является управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Истцом и ответчиком представлены в материалы дела пообъектные расчеты количества тепловой энергии и теплоносителя за спорный период, составленные с учетом положений Правил № 307.

Стоимость тепловой энергии, горячего водоснабжения истцом определена на основании тарифов, утвержденных постановлениями РЭК Свердловской области от 23.12.2010 № 165-ПК (923,95 руб./Гкал без НДС); от 14.04.2010  41-ПК (50,23 руб. за 1 куб. м. (без НДС); 53,48 руб. за 1 куб. м. (без НДС) – Поселок Ис). При этом в расчетах, истец к стоимости энергоресурса прибавил сумму НДС 18% (л.д. 16, 40-104 том 6).

 Суд первой инстанции, определяя размер задолженности ответчика, пришел к выводу, что у истца отсутствовали основания для увеличения тарифа на сумму НДС по налоговой ставке 18%.

 Между тем судом не учтено следующее. 

 Общество «СТК» на основании ст. 143 Налогового кодекса Российской Федерации является плательщиком налога на добавленную стоимость (далее – НДС).

В силу п.1 ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров на территории Российской Федерации.

В соответствии с п. 1, 6 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в п. 4 и 5 ст. 161 настоящего Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы) (ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации).

Согласно правилам главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации реализация коммунальных ресурсов ресурсоснабжающими организациями исполнителям коммунальных услуг облагается НДС, в связи с чем, основываясь на п. 1 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации, при выставлении счетов за реализуемые коммунальные ресурсы ресурсоснабжающая организация обязана предъявить к оплате покупателю этих ресурсов (исполнителю коммунальных услуг) соответствующую сумму НДС.

Из разъяснений, данных в п. 2, 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 17.11.2011 № 72 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы» следует, что поскольку цена, уплачиваемая по договорам продажи коммунальных ресурсов (о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении), заключаемым исполнителями коммунальных услуг с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителей коммунальными услугами, является регулируемой (п. 1 ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации), судам при рассмотрении споров, связанных с расчетами по таким договорам, необходимо исследовать вопрос о том, учитывалась ли сумма НДС регулирующим органом при определении размера утверждаемой им регулируемой цены (тарифа). Для установления этого обстоятельства судом могут быть запрошены необходимые сведения у регулирующего органа, а в случае необходимости - назначена экспертиза (ст. 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

В соответствии с частью 2 статьи 13 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» Постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации являются обязательными для арбитражных судов Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 61.9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.06.1996 № 7 «Об утверждении регламента арбитражных судов» в редакции от 23.07.2009 № 62 с момента опубликования Постановления практика применения законодательства, на положениях которого основано Постановление, считается определенной.

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 № 72 опубликовано на общедоступном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сети "Интернет" 24.11.2011, следовательно, на момент рассмотрения настоящего дела в суде апелляционной инстанции оно обязательно для применения арбитражными судами Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что постановлениями РЭК Свердловской области от 21.12.2009 № 155-ПК, от 14.04.2010 № 41-ПК установлены тарифы на тепловую энергию, поставляемую ООО «СТК» в 2010 году потребителям на территории Нижнетуринского городского округа. Из текста постановлений следует, что тарифы установлены без учета НДС.

Таким образом, поскольку в указанных постановлениях Региональной энергетической комиссии Свердловской области тарифы утверждены без учета НДС, увеличение обществом «СТК» тарифа на сумму НДС при реализации энергоресурса соответствует требованиям действующего законодательства.

Является ошибочным вывод суда о неправомерности предъявления истцом к оплате стоимости тепловой энергии за 14 дней сентября 2010 года, в связи с отсутствием доказательств фактического потребления энергоресурса в этом период.

Решением Думы Нижнетуринского городского округа от 18.04.2007 № 407 внесены изменения в Приложение № 2, которым установлен уровень полных единых тарифов на оплату услуг теплоснабжения для граждан, проживающих на территории Нижнетуринского городского округа и в примечании к которому указано, что норматив потребления теплоэнергии на центральное отопление 1 кв.м. отапливаемой жилой площади равен 0,0298 Гкал/мес., т.е. предъявляется круглогодично.

Таким образом, в силу вышеизложенного  предъявление  истцом ответчику  стоимости тепловой энергии  в течение всего календарного года, в том числе, и за спорные 14 дней сентября 2010 года, в объеме 1/12 годового норматива (0,3572 Гкал/кв.м.:12мес.), является правомерным, поскольку данный порядок регламентирован  в решении от 18.04.2007 № 407. Данный вывод не противоречит  подпункту «а» пункта 19 Правил № 307.

Доводы истца о неправомерности применения предельного тарифа в размере 50,23 руб. за 1 куб.м. при определении стоимости оказанных услуг по горячему водоснабжению подлежат отклонению судом апелляционной инстанции на основании следующего.

В силу п. п. 6, 7 Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса тариф на горячую воду представляет собой ставку платы за потребление горячей воды из расчета платы за кубический метр горячей воды.

Пунктами 47, 48 Основ ценообразования предусмотрено, что тарифы на горячую воду и надбавки к таким тарифам устанавливаются для организаций коммунального комплекса, осуществляющих непосредственное производство горячей воды и оказание услуг по горячему водоснабжению с использованием систем централизованного горячего водоснабжения.

Тарифы на горячую воду включают в себя стоимость кубического метра холодной воды и расходы на подогрев воды, определяемые как произведение количества тепловой энергии, необходимого для нагрева кубического метра холодной воды до определенной температуры, и тарифа на тепловую энергию, установленного в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109.

В соответствии с пунктами 3, 6 статьи 7 Федерального закона «О теплоснабжении», тарифы на тепловую энергию устанавливают органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов (далее - органы регулирования). Органы местного самоуправления вправе устанавливать тарифы на тепловую энергию, отпускаемую непосредственно источниками тепловой энергии, обеспечивающими снабжение тепловой энергией потребителей, расположенных на территории одного муниципального образования, при условии наделения их такими полномочиями законом субъекта Российской Федерации.

Письмом Минрегионразвития Российской Федерации от 02.05.2007 № 8166/РМ/07 «О применении тарифов для расчета размера платы за коммунальные услуги» разъяснено, что в соответствии с ч. 1 ст. 157 Жилищного кодекса Российской Федерации и п. 15 Правил № 307, размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. При расчете исполнителем коммунальных услуг размера платы за коммунальные услуги в соответствии с Приложением № 2 к Правилам применяется:

- тариф на тепловую энергию (руб./Гкал);

- тариф на горячую воду (руб./куб. м).

Тариф за горячую воду в таких единицах измерения как (руб./Гкал) не предусмотрен законодательством Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

Тарифы на тепловую энергию используются при установлении органом местного самоуправления тарифа на горячую воду.

Постановлением РЭК Свердловской области от 14.04.2010 № 41-ПК «Об утверждении тарифов на услуги горячего водоснабжения, оказываемые организациями  коммунального комплекса потребителям Нижнетуринского городского округа Свердловской области» утвержден и введен в действие с 01.06.2010 по 31.05.2011 тариф на услугу горячего водоснабжения, оказываемую потребителям Нижнетуринского городского округа, в размере 50,23 руб. за 1 куб.м. (без НДС).

На основании вышеизложенного суд первой инстанции обоснованно признал правомерным применение данного тарифа в расчетах между сторонами.

При этом суд апелляционной инстанции на основании изложенных выше норм права отмечает, что на упомянутый тариф должна быть начислена сумма НДС (18%).

        Доводы истца о том, что он не осуществляет производство и поставку ответчику  горячей воды, в связи с чем,  вправе осуществлять расчеты по тарифам на тепловую энергию и исходную производственную воду, опровергаются вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Свердловской области от 17.02.2011 по делу № А60-36696/2010 и от 11.02.2011 по делу № А60-36672/2010 установлено, что предметом договора № 03/01/10/358Т от 01.02.2008 является поставка тепловой энергии на отопление, горячее водоснабжение с использованием систем централизованного горячего водоснабжения, химически очищенной воды на горячее водоснабжение в отношении домов, горячее водоснабжение которых осуществляется с использованием открытой системы  теплоснабжения.

Апелляционным судом также отмечается, что доводы истца о том, что он не является поставщиком горячей воды, какими-либо доказательствами в соответствии со ст. 65 АПК РФ не подтверждены, схемы сетей теплоснабжения, горячего