Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2012 по делу n А71-6486/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-3463/2012-ГК

05 июня 2012 года                             г. Пермь                   Дело № А71-6486/2011­­

Резолютивная часть постановления объявлена           31 мая 2012  года.

Постановление в полном объеме изготовлено   05 июня 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего                 Романова В. А.

судей                                               Нилоговой Т.С.,

                                                        Чепурченко О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Габдрахмановой И.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу кредитора  - ОАО НПО "Ижмаш"

на  определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 20 марта  2012 года, вынесенное судьей  Рязановой  И.В. в рамках дела № А71-6486/2011 о признании банкротом ОАО "Ижевский машиностроительный завод"  (ОГРН 1021801434566, ИНН 1826001070),

в судебном заседании приняли участие представители:

ОАО НПО «Ижмаш»:          Магда А.В. (паспорт, дов. от 13.01.2012),

должника:                              Веретенников Е.А. (паспорт, дов. от 06.04.2012),

ФНС России:                         Шишкин С.С. (паспорт, дов. от 07.11.2011)

(иные лица, участвующие в деле, не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на сайте апелляционного суда),

установил:

         Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16.08.2011 в отношении Открытого акционерного общества «Ижевский машиностроительный завод» (далее – Общество «Ижевский машзавод», Должник) введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Кузнецов А.А.

С соблюдением срока, установленного  ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) Открытое акционерное общество «Научно-производственное объединение «Ижмаш» (далее – Общество «НПО «Ижмаш») предъявило в суд  требование о включении в реестр требований кредиторов должника  4.434.201.734 руб. 97 коп. задолженности в связи с выданным Должником авалем (вексельным поручительством) за исполнение ОАО «Концерн «Ижмаш» (далее – Концерн «Ижмаш») вексельных обязательств, которые последним после предъявления векселей к оплате не исполнены.

Определениями арбитражного суда от 31.10.2011 и от 13.12.2011 к участию в рассмотрении заявленного требования в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ОАО «Концерн «Ижмаш» (далее – Концерн «Ижмаш»), ОАО «Рособоронэкспорт» (далее – Общество «Рособоронэкспорт»), Государственная корпорация «Ростехнологии» (далее – Госкорпорация  «Ростехнологии»).

         Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 20.03.2012 (резолютивная часть от 02.03.2012, судья  Рязанова И.В.) в удовлетворении заявленного требования отказано.

Общество НПО «Ижмаш», обжалуя определение суда от 20.03.2012 в апелляционном порядке, просит указанное определение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении его требования в полном объеме, ссылаясь на нарушение судом норм материального права и  несоответствием выводов суда обстоятельствам по делу. По мнению заявителя жалобы, судом неправильно применена ст. 10  ГК РФ, не учтены положения Федерального закона от 19.07.1998 № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами». Общество НПО «Ижмаш» обращает внимание, что в его действиях, равно как и в действиях Концерна «Ижмаш» и Общества «Ижевский машзавод» отсутствует злоупотребление правом, поскольку авали, как и эмитированные обществом «Концерн «Ижмаш» векселя, были выданы в пользу Федерального государственного унитарного предприятия «Рособоронэкспорт» (ныне Общество «Рособоронэкспорт»), они также как и векселя обеспечивали надлежащее исполнение и возврат платежей, гарантированных названным предприятием иностранному заказчику. При этом в связи с предоставлением предприятием «Рособоронэкспорт» иностранному заказчику банковских гарантий открытого акционерного общества «Сбербанк России» в обеспечение исполнения обязательств по контракту сумма выданных векселей и весельных поручительств не могла быть меньше номинала данных банковских гарантий. Общество «НПО «Ижмаш» также указывает на отсутствие злоупотребления правом в его действиях, поскольку оно создано Госкорпорацией «Ростехнологии» с целью объединения всех профильных активов предприятий группы «Ижмаш»; не являлось заинтересованным по отношению к Концерну «Ижмаш» и Обществу «Ижевский машзавод» ни на даты эмитирования и авалирования векселей, ни на даты одобрения данных сделок. Заявитель не согласен с выводом суда о причинении вреда кредиторам Общества «Ижевский машзавод», поскольку в случае оплаты векселя авалист приобретает права, вытекающие из векселя, против векселедателя.

ФНС России в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит определение суда оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

         В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Общества НПО «Ижмаш» поддержал доводы апелляционной жалобы; представитель Должника возражений относительно доводов жалобы не заявил; представитель ФНС России против доводов апелляционной жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Как следует из материалов дела, Концерн «Ижмаш» выдал Обществу «Рособоронэкспорт» следующие составленные 29.04.2011 векселя со сроком платежа по предъявлению, всего на сумму 151.113.078,66 долларов США:

серии КИФ № 0000146 на сумму 24.600.461,90 долларов США;

серии КИФ № 0000147 на сумму 15.692.556,20 долларов США;

серии КИФ № 0000150 на сумму 78.462.781,00 долларов США;

серии КИФ № 0000151 на сумму   5.993.388,32 долларов США;

серии КИФ № 0000152 на сумму 26.363.891,24 долларов США.

30.06.2011 Общество «Ижевский машзавод» предоставило авали (вексельные поручительства) по вышеуказанным векселям.  

Определением арбитражного суда от 20.07.2011 принято к производству заявление ООО «Ижевский станкостроительный завод» о признании Общества «Ижевский машзавод» банкротом, возбуждено настоящее дело о банкротстве данного должника.

Определением арбитражного суда от 16.08.2011 в отношении Общества «Ижевский машзавод» введено наблюдение, временным управляющим утвержден Кузнецов А.А., официальное сообщение об этом опубликовано в газете «Коммерсанть» 03.09.2011.

Общество «НПО «Ижмаш», которое в соответствии с соглашением от 29.08.2011 взамен на собственные векселя получило от Общества «Рособоронэкспорт» вышеуказанные векселя, предъявило последние к оплате                                                          Концерну «Ижмаш» и не получило по ним исполнения, в связи с чем нотариусом Марданшиной С.М. были составлены акты о протесте векселя в неплатеже.

Общество «НПО «Ижмаш» обратилось к Обществу «Ижевский машзавод» с требованием оплатить в пятидневный срок по вышеуказанным векселям 151.113.078,66 долларов США.

Поскольку удовлетворение требования не было получено, 21.09.2011 Общество «НПО «Ижмаш» на основании ст. 32 Положения о простом переводном векселе, утвержденного Постановлением Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 № 104/1341, обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении его требований в размере 4.434.201.734 руб. 97 коп. вексельного долга в реестр требований кредиторов авалиста - Общества «Ижевский машзавод».

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль (п. 32 Постановления от 07.08.1937 № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе»).

Аналогичное установление содержится и в ст. 363 ГК РФ, согласно которой в общем случае поручитель отвечает перед кредитором в том же объёме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

Законодательство не ограничивает права векселедержателя предъявить в судебном порядке требования об уплате вексельного долга как к основному должнику, так и к авалисту, поскольку согласно ст. 47 Положения о простом переводном векселе и п. 1 ст. 363 ГК РФ векселедатель и авалисты являются солидарно обязанными перед векселедержателем. Из существа настоящего спора не усматривается, что векселедержатель предъявил к авалисту требование, превышающее обязательство основного должника по векселю, в связи с чем соответствующие доводы апелляционной жалобы налоговой службы подлежат отклонению.

Вместе с тем,  суд первой инстанции правомерно признал обоснованными  доводы налоговой службы о том, что сделки по выдаче Обществом «Ижевский машзавод»  авалей за выданные Концерном «Ижмаш» векселя представляют собой злоупотребление правом и в силу статей 10, 167 ГК РФ являются ничтожными.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, наличие у сделки, на которой основывает требование кредитор, оснований для признания ее недействительной в соответствии со статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве не может использоваться в качестве возражения при установлении этого требования в деле о банкротстве, а дает только право на подачу соответствующего заявления об оспаривании сделки в порядке, определенном этой главой. В то же время наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке (п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Таким образом, несмотря на то, что в тексте возражений на требования Общества «НПО «Ижмаш» налоговая служба применительно к сделкам по выдаче авалей усматривает основания для признания таких сделок недействительными по ст. 61.2 Закона о банкротстве не исключает для суда необходимости проверить доводы о наличии злоупотребления правом, поскольку такие доводы налоговой службой заявлены наряду с доводами о совершении сделок с целью причинить имущественный вред кредиторам.

Согласно годовому отчету Общества   «Ижевский машзавод» за 2010 год среди его основных акционеров (доля в уставном капитале более 5%) находятся Госкорпорация «Ростехнологии» (57,01%) и Концерн «Ижмаш» (векселедатель применительно к вышеуказанным векселям, 11,15%). Кроме того, как следует из списка аффилированных лиц Общества «Ижеский машзавод», данный должник входит в одну группу лиц с Концерном «Ижмаш» (л.д. 13 т. 4). 

Госкорпорация «Ростехнологии» является единственным акционером Общества «НПО «Ижмаш», что следует из решения Госкорпорации «Ростехнологии» от 19.05.2011 о создании Общества «НПО «Ижмаш».  

Кроме того, генеральный директор Общества «НПО «Ижмаш» Кузюк М.В. с 2011 года входит в состав совета директоров Общества «Ижевский машзавод» наряду с Жуковским В.М. с 02.2011 года, Земит И.А. и Рожковым А.В., которые также входят в состав совета директоров Общества «НПО «Ижмаш». Данные обстоятельства подтверждаются Ежеквартальными отчетами Концерна «Ижмаш», Общества «Ижевский машзавод» за 3-й квартал 2011 года, полученными с сайта www.izhmash.ru и решением № РТ6800/7-72 от 19.05.2011 единственного учредителя о создании Общества «НПО «Ижмаш».

Таким образом, в соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве (с учетом разъяснений, содержащихся в п. 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 № 32) как Концерн «Ижмаш» (векселедатель), так и Общество «НПО «Ижмаш» (векселедержатель) являются заинтересованными лицами по отношению к Обществу «Ижевский машзавод».

Поскольку применительно к процедуре банкротства имеют значение отношения заинтересованности между должником и его кредитором (кредиторами), определяемые в соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве, а не отношения заинтересованности между обществом и его участниками (акционерами), определяемые в соответствии с корпоративным законодательством, соблюдение требований корпоративного права в связи с выдачей Обществом «Ижевский машзавод» аваля не может служить основанием для вывода о безусловной правомерности совершенной должником сделки по выдаче аваля. Суд первой инстанции обоснованно отклонил соответствующие доводы Общества «НПО «Ижмаш».

В силу вышеизложенного, принимая во внимание наличие заинтересованности между вышеуказанными лицами применительно к положениям ст. 19 Закона о банкротстве, следует признать, что как Концерн «Ижмаш» в момент выдачи Обществом «Ижевский машзавод» авалей, так и Общество «НПО «Ижмаш» в момент получения векселей от Концерна «Ижмаш» и последующего предъявления требований к авалисту Обществу «Ижевский машзавод» следует признать безусловно осведомленными о фактическом финансово-экономическом состоянии  Должника.

В момент выдачи авалей 30.06.2011 и в последующем у Общества «Ижевский машзавод» имелись признаки неплатежеспособности, что подтверждается неисполнением обязательств перед ООО «Ижевский станкостроительный завод». Именно на основании заявления последнего настоящее дело о банкротстве Общества «Ижевский машзавод» возбуждено 20.07.2011, то есть через три недели после выдачи авалей.

Кроме того, определением арбитражного суда от 17.04.2009 принято к производству заявление о признании Концерна «Ижмаш» банкротом, возбуждено производство по делу № А71-4252/2009 о признании его банкротом; определением от 12.09.2011 по указанному делу в отношении Концерна «Ижмаш» введено наблюдение.

Основанием для введения наблюдения послужила задолженность, подтвержденная вступившим в законную силу определением арбитражного суда от 29.05.2009 по делу № А71-2489/2009. Исходя из момента вступления данного судебного акта в силу и его неисполнения Концерном «Ижмаш», следует признать, что у данного предприятия