Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2012 по делу n А60-9455/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

инициирования введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении объектов ОАО «Оборонэнергосбыт» с 30.05.2011 по 31.05.2011, а также в уклонении от инициирования процедуры принятия на обслуживание потребителей ОАО «Оборонэнергосбыт» по п. 78 и подп. «г»  п. 93  Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила № 530); признан факт нарушения ОАО «РСК» п. 4 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в совершении экономически или технологически необоснованных фактических действий по ограничению режима потребления электрической энергии на объектах, энергоснабжение которых осуществляется по государственному контракту от 30.12.2010 № 147/1/3/20649 между ОАО «Оборонэнергосбыт» и Министерством обороны Российской Федерации: военном комиссариате (г. Североуральск, ул. Каржавина, 28) и призывном пункте (г. Североуральск, ул. Каржавина, 10) при исполнении заявки третьего лица (ОАО «Свердловэнергосбыт) с 30.05.2011 по 31.05.2011.

Постановлением антимонопольного органа от 13.02.2012 по делу № 4 об административном правонарушении ОАО «РСК» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.31 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 300 000 руб.

Постановлением антимонопольного органа от 10.02.2012 по делу № 3 об административном правонарушении ОАО «Свердловэнергосбыт» привлечено к административной ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ в виде штрафа в размере 300 000 руб.

Считая решение антимонопольного органа от 13.12.2011 по делу № 67 недействительным, а постановления от 10.02.2012 по делу № 3 об административном правонарушении, от 13.02.2012 по делу № 4 об административном правонарушении, ОАО «Свердловэнергосбыт», ОАО «РСК» обратились в арбитражный суд с рассматриваемыми заявлениями.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из недоказанности нарушения ОАО «Свердловэнергосбыт», ОАО «РСК» ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции. Кроме того, посчитал неустановленным наличие у ОАО «Свердловэнергосбыт» доминирующего положения на рынке поставки (купли-продажи) электрической энергии.

На основании ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания незаконным решения, действия (бездействия) государственного органа, органа местного самоуправления, иного органа, должностного лица необходимо установить наличие двух условий: несоответствие оспариваемого решения, действия (бездействия) закону или иному правовому акту и нарушение данным решением, действием (бездействием) прав и охраняемых законом интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Законом о защите конкуренции устанавливаются организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации. Целями закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (ст. 1 Закона о защите конкуренции).

В силу ст. 23 Закона о защите конкуренции возбуждение и рассмотрение дела о нарушениях антимонопольного законодательства входит в круг полномочий, предоставленных законом антимонопольному органу.

Статьей 10 Закона о защите конкуренции установлен запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие) - экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам (ч. 1 ст. 5 Закона о защите конкуренции).

В силу ч. 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче электрической энергии отнесены к сферам деятельности субъектов естественных монополий.

Поскольку ОАО «РСК» оказывает услуги по передаче электрической энергии, следовательно, оно является субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке названных услуг, на которого распространяются запреты и ограничения, предусмотренные ст. 10 Закона о защите конкуренции.

В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):

1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;

2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара не превышает тридцать пять процентов, за исключением указанных в ч. 3 и 6 настоящей статьи случаев.

Согласно п. 3.6.5 приказа Федеральной антимонопольной службы от 17.01.2007 № 5 «Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией» определение признаков наличия доминирующего положения не требуется для хозяйствующих субъектов, включенных в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, с долей более 50 процентов и доминирующее положение хозяйствующего субъекта определяется на товарном рынке, в продуктовых границах которого они были включены в Реестр.

Из материалов дела следует, что приказом управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 05.02.2007 № 11 ОАО «Свердловэнергосбыт» внесено в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов Свердловской области, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов, как занимающее долю на рынке поставки электрической энергии на территории Свердловской области более 65 процентов.

Приказом управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 20.05.2011 № 271 в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов внесены изменения, ОАО «Свердловэнергосбыт» включено в Реестр по товару купля-продажа (поставка) электрической энергии (мощности) на розничном рынке с долей более 35 процентов.

 На момент рассмотрения антимонопольным органом дела № 67 ОАО «Свердловэнергосбыт» из указанного реестра не исключено. В материалы дела не представлено доказательств того, что ОАО «Свердловэнергосбыт» оспорено включение в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%.

Включение ОАО «Свердловэнергосбыт» в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов с долей на рынке купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на розничном рынке более 35 процентов, свидетельствует о наличии у ОАО «Свердловэнергосбыт» статуса доминирующего субъекта, на действия которого распространяются ограничения, предусмотренные Законом о защите конкуренции.

Выводы суда первой инстанции о недоказанности наличия у ОАО «Свердловэнергосбыт» доминирующего положения на указанном рынке в силу вышеизложенного являются ошибочными.

Из материалов дела следует, что ОАО «РСК» 30.05.2011 в 15 час. 30 мин. на основании заявки ОАО «Свердловэнергосбыт» произведено ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) на объектах ОАО «Оборонэнергосбыт» (военкомат, ул. Каржавина, 28, призывной пункт – ул. Каржавина, 10).

Из письма ОАО «Оборонэнергосбыт» обществу «Свердловэнергосбыт» и обществу «РСК» было известно, что указанные в заявке объекты относятся к объектам Министерства обороны Российской Федерации, входящим в перечень потребителей электрической энергии (отдельных объектов), ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается (Приложение № 6 в Правилам № 530), являются объектами, в которых предусмотрена военная служба, отключение данных объектов является нарушением Указа Президента Российской Федерации от 23.11.1995 № 1173 и может повлечь угрозу безопасности государства.

Кроме того, из письма ОАО «Свердловэнергосбыт» от 19.05.2011 № 09-02/04580 следует, что ему было известно о том, что ОАО «Оборонэнергосбыт» определено единственным поставщиком электрической энергии для нужд Минобороны, в том числе подведомственного Министерству обороны Российской Федерации военного комиссариата (т. 1 л.д. 33).

Таким образом, материалами дела подтверждается, что ОАО «Свердловэнергосбыт», обладая информацией, что ОАО «Оборонэнергосбыт» является единственным поставщиком электрической энергии для нужд Минобороны, в том числе подведомственных Минобороны организаций, а также о том, что ограничение режима потребления электрической энергии водится в отношении объектов, в которых предусмотрена военная служба, в одностороннем порядке инициировало отключение электроэнергии на соответствующих объектах военных комиссариатов, а ОАО «РСК», обладая информацией о том, что ограничение режима потребления электрической энергии водится в отношении объектов, в которых предусмотрена военная служба, произвело отключение электроэнергии на соответствующих объектах военных комиссариатов.

Пунктом 1 Указа Президента Российской Федерации от 23.11.1995 № 1173 «О мерах по осуществлению устойчивого функционирования объектов, обеспечивающих безопасность государства» предусмотрено, что ограничение или прекращение отпуска топливно-энергетических ресурсов (электрической и тепловой энергии, газа и воды), оказания услуг связи и коммунальных услуг воинским частям, учреждениям, предприятиям и организациям федеральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, считается действиями, нарушающими безопасность государства.

В перечень федеральных органов исполнительной власти, в которых законодательством предусмотрена военная или приравненная к ней служба, являющийся приложением к приказу Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 20.12.2004 № 317 «Об утверждении порядка ведения специального сегмента федерального регистра лиц, имеющих право на получение государственной социальной помощи»,  включено Министерство обороны Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 Положения о военных комиссариатах, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 01.09.2007              № 1132, военные комиссариаты являются территориальными органами Министерства обороны Российской Федерации в субъектах Российской Федерации, муниципальных образованиях и входят в состав военных округов (в состав Балтийского флота).

Ограничение или прекращение поставки энергии, поименованных в пункте 1 Указа Президента Российской Федерации от 23.11.1995 № 1173 органов, в том числе и военных комиссариатов, квалифицируются данным актом как действия, нарушающие безопасность государства и любое ограничение или прекращение обеспечения услугами электроснабжения таких объектов согласно недопустимо.

Выводы суда первой инстанции о том, что ОАО «Свердловэнергосбыт» имело законные основания для инициирования введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении объектов ОАО «Оборонэнергосбыт», суд апелляционной инстанции находит ошибочными в силу следующего.

Запрет на ограничение или прекращение поставки энергии Указом Президента Российской Федерации от 23.11.1995 № 1173 не поставлен в зависимость от исполнения или