Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2013 по делу n А50-14734/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

договора на поставку тепловой энергии от 01.01.2012 года № пмг-088646, заключенного ООО «Комфортсервис» (Потребитель) с ОАО «ОГК-1» (Поставщик, правопредшественник ОАО «ИНТЕР РАО – Электрогенерация» в лице филиала «Пермская ГРЭС») (т.1, л.д.13-19).

Между ОАО «ОГК-1» (Заказчик) и ОАО «ДТЭК» (Исполнитель) заключен договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии №345/у/пмг-007497 от 28.12.2010 года, в соответствии с условиями которого Исполнитель обязуется оказывать Заказчику, а Заказчик принимать и оплачивать в объеме и на условиях, предусмотренных договором, услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям, с использованием сооружений и оборудования, находящихся в собственности или на иных законных основаниях у исполнителя (т.2, л.д. 81-86, 96).

Руководствуясь частью 9 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – ФЗ № 261-ФЗ «Об энергосбережении») письмом от 22.04.2010 года № 538 ООО «Комфортсервис» направило ОАО «ДТЭК» предложение об установке общедомовых приборов учета в указанные многоквартирные жилые дома (т.1, л.д.53).

Письмом от 05.05.2010 года № 538 ОАО «ДТЭК», сославшись на отсутствие прямых договорных отношений между ним и управляющей компанией, предложило ООО «Комфортсервис» обратиться к теплоснабжающей организации ОАО «ОГК-1» (т.1, л.д.54).

10.05.2012 года ООО «Комфортсервис» повторно обратилось к ОАО «ДТЭК», указав на необходимость направления в соответствии с Приказом Министерства энергетики РФ № 178 от 16.04.2010 года предложения на установку приборов учета тепловой энергии по установленной форме (т.1, л.д.55).

Письмом от 15.05.2012 года № 152 ОАО «ДТЭК» указало на необходимость установки приборов учета тепловой энергии за счет ресурсоснабжающей организации (т.1, л.д.56).

Истец полагая, что ОАО «ДТЭК», являясь транспортирующей тепловую энергию организацией, имеющей непосредственное присоединение сетей к объектам ответчика, необоснованно отказало управляющей компании в заключении договора об оснащении приборами учета жилых домов, обратилось в суд с требованием о признании незаконным бездействия ООО «ДТЭК», выразившегося в не направлении предложения - оферты по установке приборов учета тепловой энергии, а также об обязании ответчика направить соответствующую оферту истцу.

Удовлетворяя исковые требования в части обязания ответчика направить истцу предложение – оферту об оснащении приборами учета используемых энергетических ресурсов в спорных жилых домах, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии у ОАО «ДТЭК» указанной обязанности в силу части 9 статьи 13 ФЗ № 261-ФЗ «Об энергосбережении».

Отказывая в удовлетворении остальной части иска, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что требование о признании незаконным бездействия ООО «ДТЭК», выразившегося в не направлении предложения - оферты по установке приборов учета тепловой энергии, не соответствует предусмотренным статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации способам защиты гражданских прав; удовлетворение указанного требования не приведет к восстановлению прав истца.

Выводы суда в части отказа в удовлетворении требований истца о признании незаконным бездействия ответчика соответствуют фактическим обстоятельствам дела, требованиям норм материального права, лицами, участвующими в деле не оспариваются, в связи с чем предметом пересмотра арбитражного апелляционного суда не является (пункт 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»).

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав объяснения представителей ответчика и третьего лица в судебном заседании, оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд оснований для удовлетворения жалобы не установил.

В силу пункта 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора; понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В соответствии с пунктом 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.); коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

В силу пункта 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (пункт 2 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 19 Федерального закона Российской Федерации от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон № 190-ФЗ) количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 5 статьи 20 Закона № 190-ФЗ к отопительному периоду теплоснабжающие организации и теплосетевые организации обязаны организовать коммерческий учет приобретаемой и реализуемой тепловой энергии.

Пунктом 24 статьи 2 Закона № 190-ФЗ предусмотрено, что точкой учета тепловой энергии считается место в системе теплоснабжения, в котором с помощью приборов учета или расчетным путем устанавливаются количество и качество производимых, передаваемых или потребляемых тепловой энергии, теплоносителя для целей коммерческого учета.

Согласно пункту 5 статьи 19 Закона № 190-ФЗ владельцы источников тепловой энергии, тепловых сетей и не имеющие приборов учета потребители обязаны организовать коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя с использованием приборов учета в порядке и в сроки, которые определены законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 261-ФЗ) производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета. Требования данной статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов распространяются на объекты, подключенные в числе прочих к системам централизованного теплоснабжения.

На основании пункта 9 статьи 13 Закона № 261-ФЗ с 01 июля 2010 года организации, которые осуществляют снабжение водой, природным газом, тепловой энергией, электрической энергией или их передачу и сети инженерно-технического обеспечения которых имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих в соответствии с требованиями настоящей статьи оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, обязаны осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют.

Указанные организации не вправе отказать обратившимся к ним лицам в заключении договора, регулирующего условия установки, замены и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют.

Согласно пункту 2 «Порядка заключения и существенные условия договора, регулирующего условия установки, замены и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов», утвержденного Приказом Министерством энергетики Российской Федерации от 07.04.2010 № 149 (далее – Порядок № 149), определяющего особенности заключения и существенные условия договора, регулирующего условия установки, замены и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов (в том числе тепловой энергии) на объектах, подключенных к системам централизованного теплоснабжения, настоящий Порядок распространяется на отношения, возникающие в связи с заключением договоров с организациями, обязанными в соответствии с требованиями законодательства об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации средств измерения, предназначенных для определения данных о количественном значении произведенных, переданных, потребленных энергетических ресурсов, на основании которых осуществляются расчеты за энергетические ресурсы.

В соответствии с пунктом 3 Порядка № 149 договор является публичным договором и заключается между организацией, которая осуществляет снабжение энергетическим ресурсом или его передачу и сети инженерно-технического обеспечения которой имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов (далее - исполнитель), и обратившимся к исполнителю с предложением заключить договор собственник (физическое или юридическое лицо, либо уполномоченное им лицо) (далее - заказчик) здания, строения, сооружения, помещения в многоквартирном доме, иного объекта, в процессе эксплуатации которого используются энергетические ресурсы.

Таким образом, системный анализ положений подпункта 5 пункта 5 Закона № 190-ФЗ, пункта 9 статьи 13 Закона № 261-ФЗ, пункта 3 Порядка № 149 позволяет сделать вывод о том, что организацией, обязанной осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации приборов учета, является теплоснабжающая либо теплосетевая организация, сети инженерно-технического обеспечения которой имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих оснащению приборами учета.

Согласно пункту 16 статьи 2 Закона № 190-ФЗ теплосетевая организация - организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей).

Из представленного в материалы дела договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии № 345/у/пмг-007497 от 28.12.2010 года, заключенного ОАО «ОГК-1» (Заказчик) и ОАО «ДТЭК» (Исполнитель) (т.2, л.д.81-85), усматривается, что в соответствии с требованиями пункта 16 статьи 2 Закона № 190-ФЗ ОАО «ДТЭК» является теплосетевой организацией, оказывающей услуги по передаче тепловой энергии до потребителей ОАО «ОГК-1» (ныне – ОАО «Интер РАО – Электрогенерация» в лице филиала «Пермская ГРЭС»), в том числе до объектов, находящихся в управлении ООО «Комфортсервис», которому поставка тепловой энергии осуществляется на основании договора от 01.01.2012 года № пмг-088646 (т.1, л.д.13-19).

Постановлением РЭК Пермского края от 20.12.2011 № 393-т ОАО «ДТЭК» утверждены тарифы на услуги по передаче тепловой энергии на территории Добрянского района (т.2, л.д.92-95).

При этом согласно акту о границах эксплуатационной ответственности за состояние и техническое обслуживание тепловых сетей между ответчиком и третьим лицом, являющимся Приложением № 1 к договору № 345/у/пмг-007497 от 28.12.2010 года, граница эксплуатационной ответственности исполнителя начинается после нулевого павильона (П-0) на подающем трубопроводе и неподвижной опоры № 3 (НО № 3) на обратном трубопроводе (т.2, л.д.85).

Указанное обстоятельство также подтверждается схемой договорных отношений по теплоснабжению г. Добрянки 2011-2012г.г. (т.1, л.д.57).

Доводы жалобы ответчика о том, что указанная схема не является надлежащим доказательством по делу, судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку схема согласована и утверждена Главой МО «Добярнское городское поселение», а также руководителями ОАО «ДТЭК» и ОАО «ОГК-1».

Кроме того, согласно представленным в материалы дела Свидетельствам о государственной регистрации права (т.3, л.д.3-21) ОАО «ДТЭК» является собственником технологических комплексов №№ 1.1, 1.2, 1.3, 1.4, 1.5, 2.1, 2.2, 2.3, 2.4, 3.1, 3.2, 3.3, 4.1, 4.2, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6, 4.7 (сооружений коммунальной инфраструктуры), используемых для теплоснабжения объектов – микрорайонов, расположенных в г. Добрянка Пермского края.

В соответствии с условиями концессионного соглашения № 351 от 01.08.2008 года, подписанного между МО «Добрянское городское поселение» (Концедент) и ОАО «ДТЭК» (Концессионарий), последнему по передаточному акту от 01.08.2008 года (т.1, л.д.34-40) на праве владения и пользования для осуществления деятельности по транспортировке тепловой энергии в г. Добрянка переданы магистральная тепловая сеть, тепловые сети, а также объекты теплоснабжения, указанные в Приложении № 1 к соглашению (т.1, л.д. 20-33).

С учетом изложенного, исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации схему договорных отношений, в том числе Приложение № 1 к договору № 345/у/пмг-007497 от 28.12.2010 года (т.2, л.д.85), схему теплоснабжения г. Добрянка на 2011-2012 г.г. (т.1, л.д.57); концессионное соглашение № 351 от 01.08.2008 года (т.1, л.д.20-52); свидетельства о государственной регистрации права на технологические комплексы для теплоснабжения объектов (т.3, л.д.3-21), суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что с учетом отсутствия иных транспортирующих организаций в г. Добрянка, ОАО «ДТЭК» является организацией, обязанной осуществить установку приборов учета в многоквартирных домах, находящихся в управлении истца, поскольку в соответствии с пунктом 9 статьи 13 Закона № 261-ФЗ является теплосетевой организацией, оказывающей услуги по передаче тепловой энергии, и имеющей вопреки доводам жалобы непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих оснащению приборами учета.

Поскольку в сроки, установленные пунктом 9 статьи 13 Закона № 261-ФЗ,