Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2013 по делу n А60-4910/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

с подп. 8 п. 1 ст. 4 ТК ТС запреты и ограничения – комплекс мер, применяемых в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу, включающий меры нетарифного регулирования, меры, затрагивающие внешнюю торговлю товарами и вводимые исходя из национальных интересов, особые виды запретов и ограничений внешней торговли товарами, меры экспортного контроля, в том числе в отношении продукции военного назначения, технического регулирования, а также санитарно-эпидемиологические, ветеринарные, карантинные, фитосанитарные и радиационные требования, которые установлены международными договорами государств – членов таможенного союза, решениями Комиссии таможенного союза и нормативными правовыми актами государств – членов таможенного союза, изданными в соответствии с международными договорами государств – членов таможенного союза.

Статьей 25 Федерального закона от 18.07.1999 № 183-ФЗ «Об экспортном контроле» установлено, что в целях защиты национальных интересов и выполнения международных обязательств Российской Федерации могут устанавливаться запреты и ограничения внешнеэкономической деятельности в отношении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности (прав на них), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники либо при подготовке и (или) совершении террористических актов.

В соответствии со ст. 6 Федерального закона «Об экспортном контроле» Указом Президента Российской Федерации от 14.01.2003 № 36 утвержден Список оборудования и материалов двойного назначения и соответствующих технологий, применяемых в ядерных целях, в отношении которых осуществляется экспортный контроль. В указанный список включены сплавы алюминия, имеющие следующие характеристики: предел прочности на растяжение 460 МПа и более при температуре 293 К (20 град. C), в форме труб или цилиндрических стержней (включая поковки) с внешним диаметром более 75 мм, код ТН ВЭД 7604 29 100 9, 7608 20 810 9, 7608 20 890 9.

Товар, задекларированный по ДТ № 10502040/180112/0000235 – плиты из литейного алюминиевого сплава 6061 (код ТНВЭД – 7606 12 9900) вышеуказанными свойствами не обладал.

Письмом ФТС России от 13.12.2011 № 14-68/61068 до таможенных органов доведен Перечень товаров, в отношении которых Федеральной службой по техническому и экспортному контролю принято идентификационное решение о неприменении запретов и ограничений, предусмотренных законодательством Российской Федерации в области экспортного контроля и которые помещаются под таможенную процедуру экспорта без истребования у участника ВЭД дополнительной информации и документов, подтверждающих статус этих товаров для целей таможенного контроля, за исключением вывоза товара в страны, в отношении которых действуют санкции Совета Безопасности ООН или специальные экономические меры, установленные Президентом Российской Федерации, а также за исключением поставок для военного применения в интересах лиц, причастных к террористической деятельности.

Товар, задекларированный по ДТ № 10502040/180112/0000235, поименован в указанном перечне в пп. 1.2.2 как алюминий и сплавы на его основе: плиты, листы, ленты, отливки, чушки из сплавов 6061, ASTM B 209, код ТН ВЭД ТС ИЗ 7604, 7608 и др.

Перечень организаций, в отношении которых имеется информация об их причастности к военным программам в ядерной, химической, биологической и ракетных областях, содержится в распоряжении ФТС России от 07.03.2007              № 026 и доведен до сведения таможенных органов письмом от 23.05.2011                   № 123с

Получатель товара «Plasan Sasa Ltd» (Израиль) и конечный пользователь «Kaman Metals Trading Ltd» (Израиль) в данном перечне отсутствуют.

В силу п. 2 ст. 20 Федерального закона «Об экспортном контроле» российские участники внешнеэкономической деятельности обязаны получить в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, разрешение межведомственного координационного органа по экспортному контролю на осуществление внешнеэкономических операций с товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности (правами на них), не подпадающими под действие списков (перечней), указанных в статье 6 настоящего Федерального закона, в случаях, если российские участники внешнеэкономической деятельности имеют основания полагать, что эти товары, информация, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности (права на них) могут быть использованы для создания оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники или приобретаются в интересах лиц, в отношении которых имеются полученные в соответствии с законодательством Российской Федерации сведения об их участии в террористической деятельности, либо если российские участники внешнеэкономической деятельности информированы в письменной форме об этом специально уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в области экспортного контроля.

Пунктом 2 постановление Правительства Российской Федерации от 15.08.2005 № 517 «О порядке получения разрешения комиссии по экспортному контролю Российской Федерации на осуществление внешнеэкономических операций с товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности (правами на них), которые могут быть использованы иностранным государством или иностранным лицом в целях создания оружия массового поражения и средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники либо приобретаются в интересах организаций или физических лиц, причастных к террористической деятельности» российские участники внешнеэкономической деятельности обязаны в установленном настоящими Правилами порядке обратиться за получением разрешения Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации на осуществление внешнеэкономических операций с научно-технической продукцией (далее - разрешение) в случае, если они:

были информированы в письменной форме Федеральной службой по техническому и экспортному контролю о том, что научно-техническая продукция может быть использована иностранным государством или иностранным лицом в целях создания оружия массового поражения и средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники либо приобретается в интересах российских либо иностранных организаций или физических лиц, причастных к террористической деятельности;

имеют основания полагать, что такая продукция может быть полностью или частично применена для предусмотренных абзацем первым настоящего пункта целей либо приобретается в интересах указанных организаций и лиц.

Из материалов дела следует, что ранее ОАО «КУМЗ» в рамках контракта от 01.09.2011 № 301-11-2730-Р по ДТ № 10502040/060112/0000003 в адрес получателя BEMAYOR IMPORT (Израиль), а также по ДТ                                           № 10502040/100112/0000048, ДТ № 10502040/100112/0000055 в адрес «Kaman Metals Trading Ltd» (Израиль) был вывезен товар – плиты из литейного алюминиевого сплава 6061.

В связи с этим ОАО «КУМЗ» обоснованно указало на то, что у него                   не имелось оснований полагать, что экспортируемая металлопродукция может быть использована в целях создания оружия массового поражения и средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники либо приобретаются в интересах организаций или физических лиц, причастных к террористической деятельности

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что, получив информацию о задержании контейнера № MSCU 8588453, ОАО «КУМЗ» 22.02.2012 письмом № ОТО/34 обратилось за разъяснением в ФСТЭК России, в полномочия которой входит осуществление в пределах своей компетенции контроля за экспортом и (или) импортом товаров (работ, услуг), информации, результатов интеллектуальной деятельности, в отношении которых применяются меры нетарифного регулирования, выдавать заключения о применении мер нетарифного регулирования при осуществлении внешнеэкономической деятельности.

Письмом ФСТЭК России от 11.03.2012 № 240/57/462 разъяснено, что при вывозе в Израиль для компании «Kaman Metals Trading Ltd» металлопродукции из алюминиевого сплава 6061 в виде плит толщиной 15 мм по контракту от 01.09.2011 № 301-11-2730-Р с фирмой «Aluminium Silicon Mill Products GmbH», Швейцария, общим весов 21 873 кг в соответствии со спецификацией № V1985 (отгрузочная спецификация от 12.01.2012 № 165) оформления лицензии ФСТЭК России не требуется. Названная продукция с учетом представленных экспортером сведений о технических характеристиках и назначении (изготовление комплектующих для промышленного, сельскохозяйственного, медицинского оборудования) не подпадает под действие списков контролируемых товаров и технологий, утвержденных Указами Президента Российской Федерации.

Письмом ФСТЭК России от 17.02.2012 № 240/57/333 ОАО «КУМЗ» поставлено в известность о том, что во избежание претензий к Российской Федерации в содействии созданию дестабилизирующих накоплений и возможному реэкспорту израильской стороной указанной металлопродукции (термоупрочняемый алюминиевый сплав 6061 в виде листов и плит), экспорт металлопродукции необходимо осуществлять в соответствии со ст. 20 Федерального закона «Об экспортном контроле», то есть на основании разрешений Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации.

Таким образом, именно с указанного момента ОАО «КУМЗ» при совершении сделок по экспорту металлопродукции из алюминиевого сплава 6061 в виде плит обязано получать разрешения Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации.

На момент представления в таможенный орган ДТ                                                     № 10502040/180112/0000235 разрешение Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации на поставку плит из литейного алюминиевого сплава 6061 (код ТН ВЭД – 7606 12 9900) общим весом 21 873 кг в адрес компании «Plasan Sasa Ltd», Государство Израиль, не требовалось.

Учитывая требования ст. 20 Федерального закона «Об экспортном контроле» до получения соответствующего письма ФСТЭК у заявителя имелась обязанность получить разрешение на вывоз товара в том случае, если у него имелись обоснованные сомнения в целях его использования получателем. Получателем товара в декларации указана компания «Plasan Sasa Ltd». Таможенным органом в материалы дела не представлены доказательства того, что у заявителя должны были возникнуть сомнения относительно целей использования товара указанной организацией.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Свердловской области от 22.11.2012 по делу № А60-41710/2012 отказано в удовлетворении требований ОАО «КУМЗ» о признании незаконным бездействия Екатеринбургской таможни, связанных с выпуском товара, задекларированного по ДТ № 10502040/180112/0000235. Судом сделан вывод о том, что на момент осуществления Екатеринбургской таможней выпуска товара – плит из литейного алюминиевого сплава 6061 (код ТН ВЭД – 7606 12 9900) общим весом 21 873 кг, данные товары экспортному контролю не подлежали.

12.03.2012 письмом № ОТО/54 ОАО «КУМЗ» обратилось в ФСТЭК России с просьбой выдать разрешение Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации на экспорт в Израиль металлопродукции из алюминиевого сплава 6061 по контракту № 301-11-2730-Р от 01.09.2011 с компанией «Aluminium Silicon Mill Products GmbH», Швейцария.

В соответствии с заключением государственной экспертизы внешнеэкономической сделки от 10.04.2012 № 472 межведомственной экспертной группой принято решение выдать ОАО «КУМЗ» разрешение Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации на экспорт в Израиль для компании «Kaman Metals Trading Ltd»  плит из алюминиевого сплава марки 6061 в соответствии с контрактом от 01.09.2011 № 301-11-2730-Р, заключенного с компанией «Aluminium Silicon Mill Products GmbH», Швейцария.

10.04.2012 Комиссией по экспортному контролю Российской Федерации ОАО «КУМЗ» выдано разрешение № 88/12-СТ20 на экспорт плит из алюминиевого сплава марки 6061 в соответствии с контрактом от 01.09.2011               № 301-11-2730-Р для пользователей «Kaman Metals Trading Ltd».

Как следует из объяснений заявителя, после получения обращения 22.02.2012 № ОТО/34 ФСТЭК России запросило информацию о конечном пользователе продукции, задекларированной по ДТ                                                              № 10502040/180112/0000235, в связи с чем у компании «Plasan Sasa Ltd»был запрошен сертификат конечного пользователя. В представленном сертификате конечным пользователем продукции была указана компания «Kaman Metals Trading Ltd» (л.д.134-136).

В графе 3 сертификата содержится ссылка на то, что «Plasan Sasa Ltd» продает товар «Kaman Metals Trading Ltd», что исключает использование данного товара его получателем для иных целей.

В связи с этим в письме ФСТЭК России от 11.03.2012 № 240/57/462, заключении государственной экспертизы внешнеэкономической сделки от 10.04.2012 № 472, разрешении Комиссии по экспортному контролю Российской Федерации от 10.04.2012 № 88/12-СТ20 указан получатель продукции «Kaman Metals Trading Ltd».

По мнению суда апелляционной инстанции, указание в письме ФСТЭК России от 11.03.2012 № 240/57/462 получателя продукции - «Kaman Metals Trading Ltd», а не «Plasan Sasa Ltd» при вышеизложенных обстоятельствах не может быть положено в основу вывода о нарушении ОАО «КУМЗ» требований ст. 213 ТК ТС и несоблюдении установленных запретов и ограничений на вывоз товаров с таможенной территории Таможенного союза.

Кроме того, 17.08.2012 ФСТЭК России письмом № 240/57/1732 разъяснила, что при рассмотрении обращения ОАО «КУМЗ» от 22.02.2012             № ОТО/34 о поставке плит из литейного алюминиевого сплава 6061 (код ТНВЭД – 7606 12 9900) в адрес фирмы «Plasan Sasa Ltd» (Израиль), конечный пользователь фирма «Kaman Metals Trading Ltd» (Израиль), ФСТЭК России приняла решение о возможности осуществления данной внешнеэкономической следки на основании заключения ФСТЭК России о неприменении мер нетарифного регулирования, то есть без получения разрешения комиссии по экспортному контролю. При этом принята во внимание информация о количестве металлопродукции, конечном пользователе, целях ее использования (изготовление комплектующих для промышленного, сельскохозяйственного, медицинского оборудования).

Приведенные в оспариваемом постановлении ссылки на письмо ФСТЭК России от 20.12.2011 № 240/57/2804 об отказе ОАО «КУМЗ» в получении разрешения на вывоз плит из алюминиевого сплава 6061 в соответствии с приложением от 01.09.2011 № 101В к контракту от 19.07.2007 № 301-07-2720-Р с компанией «Aluminium Silicon Mill Products GmbH», Швейцария, не могут быть приняты во внимание.

Из указанного письма ФСТЭК России от 20.12.2011 № 240/57/2804 следует, что решение о запрете поставки в Израиль вышеназванной металлопродукции послужили выводы о сфере деятельности конечного пользователя (Rafael Advanced Defense Systems Ltd), значительного