Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2013 по делу n А50-19164/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

теплоснабжения № 1405 на снабжение тепловой энергией в горячей воде и теплоносителем.

В материалах дела отсутствует письменный отказ в заключении договора теплоснабжения по мотиву отсутствия у ОАО «ТГК-9» статуса теплоснабжающей организации по смыслу ст. 2 Закона № 190-ФЗ,  ответчиком отказ по указанному мотиву в процессе заключения договора и урегулирования разногласий в досудебном порядке не заявлялся.

 Напротив, ОАО «ТГК-9» участвовало  в формировании условий договора теплоснабжения № 1405 на стадии досудебного урегулирования спора,  направляя Протокол согласования разногласий, а также участвовало в формировании спорных условий  при рассмотрении дела в судебном порядке: в суде первой инстанции представляло и обосновывало предлагаемую им редакцию спорных условий договора в письменном отзыве на иск (том 1, л.д. 121-126).

        В судебном заседании апелляционного арбитражного суда представители истца и ответчика пояснили, что тепловая энергия поставляется с  источника теплоты, принадлежащего ответчику ОАО «ТГК-9», далее через сети теплосетевой организации – ООО «ПСК» и объект теплосетевого хозяйства ПМУЖЭП «Моторостроитель»,  поступает на энергопринимающие устройства многоквартирного дома по адресу: г. Пермь, ул. Пионерская, 5а.

         Таким образом, техническая возможность поставки ОАО «ТГК-9 теплоэнергии ответчику  и заключения для этой цели договора на снабжение тепловой энергией с потребителем и договора оказания услуг по передаче тепловой энергии  с теплосетевой организацией в порядке, установленном п. 113 Правил  теплоснабжения, сторонами по делу не оспаривается.    

         Договор теплоснабжения № 1405 на снабжение тепловой энергией в горячей воде и теплоносителем между теплоснабжающей организацией и             потребителем относится к публичным договорам.

         На основании ч. 4 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (пункты 1-3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

Согласно пункту  1.1 договора теплоснабжения № 1405 на снабжение тепловой энергией в горячей воде и теплоносителем  между ОАО «ТГК-9» (Теплоснабжающая организация) и ООО «УК «Мой Дом» (Потребитель), предметом договора являются обязательства Теплоснабжающей организации подавать Потребителю через присоединённую сеть тепловую энергию в горячей воде (мощность) и теплоноситель и обязательства Потребителя оплачивать тепловую энергию (мощность), а также соблюдать предусмотренный договором режим их потребления, обеспечивать безопасность находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии и теплоносителя.

Принимая во внимание, что  пунктом 7.1 договора, согласованным сторонами без разногласий, срок действия договора установлен с 01.08.2011 по 31.12.2012 года, с последующим его продлением на тот же срок, при формировании спорных условий договора, регулирующего отношения сторон по теплоснабжению подлежат применению:  Федеральный закон от 27.07.2010г. №190-ФЗ «О теплоснабжении», «Правила организации теплоснабжения в Российской Федерации», утвержденные Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012г. № 808 (далее - Правила № 808), «Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 (далее - Правила № 307) и Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354).

Разногласия  между Теплоснабжающей организацией и Потребителем по договору № 1405 не урегулированы  по условиям пункта  3.4.

Теплоснабжающая организация настаивает на изложении пункта 3.4 договора в следующей редакции:

«При установке прибора учета не на границе балансовой принадлежности тепловых сетей, количество учтенной ими энергии увеличивается (в случае установки приборов учета на сетях Потребителя  после границы балансовой принадлежности Сторон) или уменьшается (в случае установки  приборов учета на сетях Теплоснабжающей организации до границы балансовой принадлежности Сторон), на величину тепловых потерь и утечек в сети от границы балансовой принадлежности Сторон до места установки приборов учета в соответствии с расчетом согласованным Теплоснабжающей организацией. Указанный расчет производится в соответствии с «Инструкцией по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» (утв. Приказом Минэнерго России № 325 от 30.12.2008г.). Расчет производится балансодержателем (лицом ответственным за эксплуатацию)данного участка сети. В случае отсутствия согласованного расчета, величина тепловых потерь от границы балансовой принадлежности Сторон до места установки приборов учета, принимается равной 5% объёма фактического потребления энергоресурсов в каждом расчетном периоде».

Истец просит исключить пункт 3.4  из текста договора,  указав, что возможность предъявления к оплате объема потребленных ресурсов, превышающего показания общедомового прибора учета, в том числе технологических потерь, Жилищным кодексом Российской Федерации, Правилами № 306, № 307 не предусмотрена.

Судом апелляционной инстанции доводы сторон и текст пункта 3.4 договора рассмотрены.

Согласно пункту 16 "Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями" Постановление Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 (далее – Правила № 124) условия договора ресурсоснабжения определяются в соответствии с  Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящими Правилами, а в части, не урегулированной указанными нормативными  правовыми актами, - нормативными  правовыми актами в сфере ресурсоснабжения.

Из статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» следует, что потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета. Приборы учета устанавливаются собственниками вводимых в эксплуатацию источников тепловой энергии или теплопотребляющих установок и эксплуатируются ими самостоятельно либо по договору оказания услуг коммерческого учета. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

 Согласно пункту 5 "Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491 (далее – Правила № 491) в состав общего имущества включаются внутридомовые инженерные системы горячего водоснабжения, состоящие из стояков, ответвлений от стояков до первого отключающего устройства, расположенного на ответвлениях от стояков, указанных отключающих устройств, коллективных (общедомовых) приборов учета горячей воды, первых запорно-регулировочных кранов на отводах внутриквартирной разводки от стояков, а также механического, электрического, санитарно-технического и иного оборудования, расположенного на этих сетях.

В соответствии с пунктами 7, 8 Правил № 491  внешней границей сетей, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

Как следует из Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 № Вк-4936 (далее – Правила № Вк-4936), взаимные обязательства энергоснабжающей организации и потребителя по расчетам за тепловую энергию и теплоноситель определяются договором на отпуск и потребление тепловой энергии. Для осуществления взаимных финансовых расчетов между энергоснабжающими организациями и потребителями тепловой энергии организуется учет и регистрация отпуска и потребления тепловой энергии. Расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя (пункты 1.2, 1.3, 1.4 Правил № Вк-4936). При этом из формул, указанных в пунктах 3.2.1 и 4.2.1 Правил следует, что если узел учета оборудован не на границе балансовой принадлежности, то при определении количества тепловой энергии и теплоносителя, полученного потребителем, учитываются тепловые потери на участке от границы балансовой принадлежности системы теплоснабжения потребителя до его узла учета.

Этот вывод соответствует части 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), обязывающей абонента оплатить энергию за фактически принятое им количество энергии в соответствии с данными ее учета энергии.

Следовательно, определение объема потребленной тепловой энергии должно производиться на основании приборов учета, установленных на границе балансовой принадлежности сетей сетевой организации (ресурсоснабжающей организации) и внутридомовых сетей, которая проходит на внешней границе стены многоквартирного дома.

Если прибор учета установлен за границей балансовой принадлежности сетей, то есть не на внешней стене дома, а смещен в сторону участка сети, проходящего внутри помещения многоквартирного жилого дома (в подвале дома и т.п.), то он не фиксирует объем потерь на этом участке сети. Участок сети, находящийся внутри жилого дома, входит в состав общего имущества. Следовательно, в силу указанных норм потери коммунального ресурса на этом участке оплачивает исполнитель коммунальных услуг. При установке общедомового  узла учета за пределами границы с внешней стороны  многоквартирного дома возникают тепловые потери на сетях довода в дом, которые также необходимо компенсировать.

  В судебном заседании апелляционного арбитражного суда истец и ответчик подтвердили, что узел учета тепловой энергии, поставляемой для многоквартирного дома по ул. Пионерская, 5а, расположен не на границе дома, а на наружных сетях теплоснабжения.

         Принимая во внимание указанное обстоятельство и изложенные выше положения нормативных актов, суд апелляционной инстанции считает необходимым  пункт 3.4 договора принять в редакции  ОАО «ТГК-9» частично, за исключением условия о том, что – «в случае отсутствия  согласованного сторонами расчета величины потерь, их размер принимается равным 5% объема фактического потребления энергоресурса в каждом расчетном периоде»,  которым заранее устанавливается размер потерь независимо от протяженности тепловой сети  и других показателей, необходимых для исчисления потерь.

В договор № 1405 ОАО «ТГК-9» включен пункт 3.5 в следующей  редакции:

«При установке приборов учета на несколько объектов теплоснабжения, принадлежащих разным лицам, количество потребленной тепловой энергии (теплоносителя) каждым из указанных лиц определяется следующим образом:

- в случае отсутствия приборов учета на вводных трубопроводах теплопотребляющей установки Субабонента, исходя из показаний общего прибора учета, пропорционально мощности теплоиспользующих установок на объектах теплоснабжения каждого из этих лиц, а при невозможности определения мощности - пропорционально площади помещений их объектов теплоснабжения, по отношению к общей площади объекта, если иное не установлено соглашением между ними;

- в случае наличия на границе раздела сетей Субабонента и Потребителя, допущенных в эксплуатацию представителем Теплоснабжающей организации коммерческих приборов учета – в соответствии с их показаниями Указанный порядок распространяется на Потребителей-субабонентов, заключивших договоры теплоснабжения с Теплоснабжающей организацией в установленном порядке».

         Истец, ООО «УК Мой Дом», настаивает на исключении данного пункта из текста договора в полном объеме, как противоречащего пункту 8.1 Приложения 8 договора № 1405,  Правилам № 307, Правилам № 354.

В судебном заседании апелляционного арбитражного суда установлено и подтверждено представителями истца и ответчика, что объектом потребления является один многоквартирный дом, не имеющий субабонентов, и необходимость включения указанного условия в договор отсутствует.

Представитель ответчика исковые требования по пункту 3.5 признал, согласился с необходимостью исключения пункта 3.5 из договора.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлениях от 09.06.2009 № 525/09, от 15.07.2010 № 2380/09, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии, поставляемой жилому фонду при отсутствии приборов учета, должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно Приложению № 2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

С учетом изложенного пункт 3.5 договора и Разделы