Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2008 по делу n А47-17/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

апелляционной инстанции приходит к выводу, что решение налогового органа от 24.11.2006 №17-19/44652 «О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» подлежит признанию недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа по налогу на добавленную стоимость за 2004 – 2005 годы в сумме 48867 рублей 73 копейки, по налогу на прибыль за 2004 – 2005 в сумме 16733 рубля (подпункт 1.1 пункта 1, подпункт а) 2.1 пункта 2); предложения уплатить не полностью уплаченный налог на добавленную стоимость за 2004 – 2005 годы в сумме 244338 рублей 65 копеек и налог на прибыль организаций за 2004 – 2005 годы в сумме 83667 рублей (подпункт б) 2.1 пункта 2); предложения уплатить пени за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость, причитающиеся на сумму налога - 244338 рублей 65 копеек, и пени за несвоевременную уплату налога на прибыль организаций в сумме 9043 рубля (подпункт в) 2.1 пункта 2).

Согласно пункту 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом. Взыскание налога с организации производится в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 Налогового кодекса Российской Федерации.

Так статьей 46 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках. Взыскание налога производится по решению налогового органа (далее в настоящей статье - решение о взыскании) путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя.

В связи с неисполнение обществом требования от 27.11.2006 №22464, выставленного налоговым органом на основании оспариваемого решение от 24.11.2006 №17-19/44652, налоговым органом вынесено решение от 19.12.2006 №14912 «О взыскании налога, сбора, а также пени за счет денежных средств налогоплательщика (плательщика сборов) – организации или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя на счетах в банках» (т. 1, л.д. 147).

Поскольку решение от 24.11.2006 №17-19/44652 подлежит признанию недействительным в указанной выше части (НДС и налог на прибыль), решение от 19.12.2006 №14912 является незаконным в пределах названных сумм.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции от 25.07.2008 подлежит отмене, заявленные ООО «Магистраль» требования – частичному удовлетворению.

Ссылка налогоплательщика на нарушение налоговым органом сроков проведения выездной налоговой проверки отклоняется судом апелляционной инстанции, как не нашедшая подтверждения в материалах дела. Из материалов дела усматривается, что выездная налоговая проверка дважды приостанавливалась (решение от 30.06.2006 (т. 1, л.д. 24), от 03.08.2006 (т. 1, л.д. 26)), что не противоречит положениям пунктов 6, 9 статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации, общий срок проверки не превысил установленный законом.

Нарушений существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки судом апелляционной инстанции не установлено. Из материалов дела усматривается и не оспаривается обществом (т. 6, л.д. 117), что налогоплательщик был извещен о времени и месте рассмотрения результатов проверки (т. 1, л.д. 111), присутствовал на рассмотрении возражений и материалов проверки (т. 6, л.д. 112), был извещен о том, что вынесение решения по акту выездной налоговой проверки от 01.11.2006 №17-19/428 состоится 24.11.2006 (уведомление получено руководителем (т. 6, л.д. 114)) и 01.12.2006 по почте получил решение (т. 6, л.д. 115).

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и, в связи с удовлетворением требований налогоплательщика, подлежат отнесению на налоговый орган в полном объеме.

Принятая судом первой инстанции обеспечительная мера (определение от 16.01.2007 (т. 2, л.д. 2)) подлежит отмене в соответствии со статьей 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 25 июля 2008 года по делу №А47-17/2007 отменить.

Требования общества с ограниченной ответственностью «Магистраль» удовлетворить частично.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №8 по Оренбургской области от 24.11.2006 №17-19/44652 «О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа по налогу на добавленную стоимость за 2004 – 2005 годы в сумме 48867 рублей 73 копейки, по налогу на прибыль за 2004 – 2005 в сумме 16733 рубля (подпункт 1.1 пункта 1, подпункт а) 2.1 пункта 2); предложения уплатить не полностью уплаченный налог на добавленную стоимость за 2004 – 2005 годы в сумме 244338 рублей 65 копеек и налог на прибыль организаций за 2004 – 2005 годы в сумме 83667 рублей (подпункт б) 2.1 пункта 2); предложения уплатить пени за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость, причитающиеся на сумму налога - 244338 рублей 65 копеек, и пени за несвоевременную уплату налога на прибыль организаций в сумме 9043 рубля (подпункт в) 2.1 пункта 2), как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №8 по Оренбургской области от 19.12.2006 №14912 «О взыскании налога, сбора, а также пени за счет денежных средств налогоплательщика (плательщика сборов) – организации или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя на счетах в банках» в части взыскания налога за счет денежных средств ООО «Магистраль» на счетах в банках в сумме 244338 рублей 65 копеек и в части взыскания пени за счет денежных средств ООО «Магистраль» на счетах в банках в сумме, причитающейся на сумму налога - 244338 рублей 65 копеек, как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Взыскать с Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №8 по Оренбургской области в пользу общества с ограниченной ответственностью «Магистраль» в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины 4000 (четыре тысячи) рублей за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанций.

Обеспечительную меру отменить с момента вступления судебного акта в законную силу.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья        М.В. Чередникова                                  

Судьи:       М.Б. Малышев

Ю.А. Кузнецов