Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2009 по делу n А47-278/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-1792/2009

г.Челябинск

03 апреля 2009 года                                                                    Дело № А47-278/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 01 апреля 2009г.

Полный текст постановления изготовлен 03 апреля 2009г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Бояршиновой Е.В., судей Ивановой Н.А., Чередниковой М.В., при ведении протокола секретарём судебного заседания  Хомяковой В.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Оренбурга на решение Арбитражного суда Оренбургской области                                  от 20 января 2009г. по делу № А47-278/2008 (судья Галиаскарова З.И.), при участии от подателя апелляционной жалобы Позднякова  М.О. (доверенность от 05.03.2009 № 03-09/03422), Сорокина С.В. (доверенность от 09.01.2008 № 03-09/1), Ивановой Т.М. (доверенность от 24.02.2009 № 03-09/02861), от                            Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Оренбургской области Перовой Т.Г. (приказ от 31.08.2005 № САЭ-2б-15/457@), от ОАО «МРСК Волги» Грасс О.С. (доверенность от 23.03.2009 № 106-23), Садчиковой Е.А. (доверенность                         от 17.03.2009 № Д/09-178),

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество энергетики и электрификации «Оренбургэнерго» (правопреемник ОАО «МРСК Волги», далее- заявитель, общество, ОАО «Оренбургэнерго») обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании частично недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району               г. Оренбурга (далее по тексту- заинтересованное лицо, инспекция, налоговый орган) от 16.11.2007 № 116505 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и требования Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Оренбургской области от 16.01.2008 № 22.

Решением суда от 20.01.2009 заявленные требования удовлетворены. Признано недействительным решение инспекции в части: предложения уплатить налог на прибыль в сумме 250952132 рублей, штраф в сумме 50190426 рублей, соответствующие пени, налог на добавленную стоимость (далее- НДС) в сумме 193220646 рублей, штраф в сумме 38644129,20 рублей, соответствующие пени. Также признано недействительным требование Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Оренбургской области  от 16.01.2008 № 22 в части предложения уплатить недоимку по налогам в сумме 444172778 рублей, соответствующие пени и штрафы.

Определением суда от 26.01.2009 в решении суда исправлены арифметическая ошибка и техническая опечатка.

Не согласившись с принятым решением суда, инспекция обратилась в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить ввиду неправильного применения судом норм материального права и неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела.

Заявитель в отзыве возражает против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

В ходе судебного заседания представители заинтересованного лица и заявителя поддержали свои доводы, изложенные, соответственно,  в апелляционной жалобе и в отзыве на неё.

Позиции сторон, выводы и мотивы суда первой инстанции приведены   ниже по каждому эпизоду спора.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, установленном              главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав  доводы  представителей лиц, участвующих в деле, не находит оснований  для отмены  либо изменения  обжалуемого  судебного акта. 

Как установлено судом и следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах. По результатам проверки составлен акт от 11.09.2007 № 774, рассмотрены возражения налогоплательщика и вынесено оспариваемое решение от 16.11.2007 № 116505, которым начислены оспариваемые суммы налогов, пеней и штрафов  (т.2, л.д. 43-159, т. 3 л.д. 1-103).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Оренбургской области от 29.12.2007 № 24-15/26053 решение инспекции в оспариваемой по делу части оставлено  без изменения (т.9, л.д.30-54).

На основе указанного решения Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Оренбургской области выставлено требование  от 16.01.2008 № 22 об уплате налога, пени, штрафа.

Эпизод  спора,  связанной по поставке электроэнергии с федерального оптового рынка электрической энергии (мощности) (далее- ФОРЭМ).

Основанием для доначисления обществу налога на прибыль организаций за 2004г. в сумме 34534181 рублей, а также НДС в сумме 13280563 рублей, в связи с отказом в налоговом вычете по НДС в этой сумме явилось, по мнению налогового органа, завышение расходов на сумму затрат (143892419 рублей) по электроэнергии, поставленной с ФОРЭМ в количестве 399678 тыс. кВт.ч., поскольку она не отражена в балансе электрической энергии за 2004г. и в форме № 23 «Баланс и распределение электрической энергии по отраслям экономики».

Согласно позиции налогового органа, общество не подтвердило в количественном и суммовом выражении факт реализации спорного количества электроэнергии потребителям либо наличие его в остатке,  а следовательно,                   не доказало затраты на её приобретение. Кроме того, в обоснование начисления НДС налоговый орган указывает на несоответствие требованиям выставленных на спорное количество электроэнергии счетов-фактур от поставщиков ОАО ФГУП Концерн Росэнергоатом, ОАО «Пермская ГРЭС», ОАО «Тюменьэнерго», ОАО «Троицкая ГРЭС» (закреплённых оператором ФОРЭМ за заявителем), поскольку в них не указаны единица измерения, количество (объём) товара, цена за единицу измерения (т.12, л.д. 131-135, т. 13, л.д. 6-23) .

Заявитель не согласен с указанным доначислением, указывая, что поставщикам и покупателям электроэнергии на ФОРЭМ устанавливаются различные тарифы, в связи с чем балансирование поставленной на ФОРЭМ и полученной с ФОРЭМ электроэнергии возможно не по количеству, а только по её стоимости. Подтверждением факта поставки электроэнергии в определённом количестве являются счета-требования и счета-извещения, направленные в адрес общества ЗАО «ЦДР ФОРЭМ». Кроме того, купленная электроэнергия в количестве 399678 тыс. кВт.ч. отражена в расшифровке перетоков электроэнергии на ФОРЭМ за 2004г., форма № 23 является лишь формой статистической отчетности.

Удовлетворяя заявленное требование в данной части, суд первой инстанции пришёл к выводу, что общество в проверяемом периоде выполняло функции по производству и продаже электроэнергии как собственного производства, так и покупной, затраты на приобретение электроэнергии связаны с деятельностью, направленной на получение дохода от реализации приобретённой электроэнергии. При этом судом из анализа счетов-требований и                            счетов-извещений, сводных актов учёта сальдо перетоков электроэнергии, баланса электрической энергии за 2004г. установлены получение и реализация спорного количества электроэнергии. В части нарушений порядка заполнения счетов-фактур суд признал их формальными и не препятствующими реализации права на вычет НДС, указанные нарушения объясняются особенностями ФОРЭМ и признаны допустимыми Министерством финансов Российской Федерации в письме от 28.12.2004 № 03-0411/128.

Выводы суда являются правильными, соответствующими  конкретным обстоятельствам, материалам дела и законодательству. 

Статьёй 1 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» определено, что федеральный (общероссийский) оптовый рынок электрической энергии (мощности) - сфера обращения особого товара - электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России в границах единого экономического пространства Российской Федерации с участием крупных производителей и крупных покупателей электрической энергии, получивших статус субъектов оптового рынка и действующих на основе правил оптового рынка.

Основные принципы функционирования и развития федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности) определены Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.07.1996 № 793 «О федеральном (общероссийском) оптовом рынке электрической энергии (мощности)», которым утверждены Основные принципы функционирования и развития федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности), в соответствии с которыми федеральный (общероссийский) оптовый рынок электрической энергии (мощности) является сферой                       купли-продажи электрической энергии (мощности), осуществляемой его субъектами в пределах Единой энергетической системы России.

В соответствии с пунктом  8 Основных принципов функционирования и развития ФОРЭМ, утверждённых указанным Постановлением, поставка электроэнергии (мощности) на ФОРЭМ и получение её с указанного оптового рынка осуществляются на основании договоров субъектов оптового рынка с Российским акционерным обществом «ЕЭС России» или уполномоченной им организацией. Наличие присоединённой сети и прямого договора между двумя субъектами ФОРЭМ (продавцом и покупателем электрической энергии)                       не является обязательным и определяющим условием в отношениях, складывающихся при купле-продаже электрической энергии на ФОРЭМ                     (пункт 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации) (далее по тексту- ГК РФ).

В силу пункта 4 статьи 539 ГК РФ к рассматриваемым правоотношениям общества с поставщиками электроэнергии следует применять Федеральные законы от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электроэнергию», Постановления Правительства Российской Федерации от 12.07.1996 № 793 «О федеральном (общероссийском) оптовом рынке электроэнергии (мощности)», от 24.10.2003               № 643 «О Правилах оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода», от 26.02.2004  № 109, которым утверждены Основы ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации и Правила государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, Постановления Федеральной энергетической комиссии России от 25.12.2002 № 98-Э/2 «О тарифах на электрическую энергию (мощность), поставляемую на федеральный (общероссийский) оптовый рынок электрической энергии (мощности)», от 25.12.2002 № 98-э/3 «О тарифах на электрическую энергию (мощность), отпускаемую с федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности)».

На основании названных законодательных актов взаиморасчёты участников в регулируемом секторе ФОРЭМ производятся на основании счетов-извещений и счетов-требований, содержащих стоимостное распределение поставленных объемов электроэнергии, составляемых по первичным документам Центром договоров. Такой порядок организации расчётов обусловлен отсутствием прямых линий электропередач и невозможностью определить, энергия какого производителя при её отпуске поставляется конкретному потребителю.

В соответствии со статьёй 5 Закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ на основании              пунктов 10, 11 Основных принципов ФОРЭМ Федеральная энергетическая комиссия Российской Федерации осуществляет государственное регулирование на ФОРЭМ и устанавливает тарифы на поставку электрической энергии (мощности) на указанный рынок и на отпуск её, финансовые расчёты на ФОРЭМ осуществляются на основании заключенных договоров, исходя из установленных тарифов на электрическую энергию (мощность) и размеров абонентской платы за оказываемые услуги.

Суд первой инстанций установил, что налогоплательщик, общество «ЦДР ФОРЭМ» и продавцы (ОАО ФГУП Концерн Росэнергоатом, ОАО «Пермская ГРЭС», ОАО «Тюменьэнерго», ОАО «Троицкая ГРЭС») заключили трёхсторонние договоры на поставку, получение и оплату электрической энергии и мощности через сеть Российского акционерного общества «ЕЭС России» (т.9, л.д. 55-64, т. 10, л.д. 14-22, т. 11, л.д. 6-28, т. 11, л.д. 126-140). В соответствии с условиями данных договоров на оператора (общество «ЦДР ФОРЭМ») возложены обязанности по осуществлению учёта количества и стоимости электроэнергии и мощности, отпущенных обществом, являющимся поставщиком, и полученных покупателями, ведению учёта расчётов и контроля оплаты покупателем полученной электроэнергии (мощности), сообщению сумм платежей поставщику и покупателям. Для определения количества реализованной и приобретенной электроэнергии оператором установлены схемы плановых платежей, на основании которых составляются счета-извещения и                                 счета-требования. Форма счетов-требований и счетов-извещений также установлена указанными договорами и является единой и обязательной для всех сторон. Общество «ЦДР ФОРЭМ» организует расчёт и поступление денежных средств от покупателей, поэтому объём поступающей поставщику выручки ограничен ценой, установленной для покупателей.

Фактически у общества при изложенных обстоятельствах отсутствует возможность требовать от поставщика электроэнергии регулируемого сектора - ФОРЭМ - представления оформленных в соответствии с требованиями налогового законодательства счетов-фактур. В связи с чем формальные нарушения в оформлении счетов-фактур являются допустимыми в данной ситуации и не лишают субъекта ФОРЭМ права на налоговый вычет по НДС.

Из материалов дела видно и судом первой инстанции установлено, что нарушений приведённого порядка расчётов в регулируемом секторе ФОРЭМ обществом при заключении и исполнении контрактов не совершено.

В связи с чем суд, исходя из полного и всестороннего анализа материалов дела, пришёл к обоснованному выводу о том, что отсутствие в счетах-фактурах названных показателей не может являться основанием для отказа налогоплательщику в применении налогового вычета, поскольку данное обстоятельство не препятствует определению количества приобретённой энергии, размера оплаты и размера НДС.

В отношении налога на прибыль затраты ОАО «Оренбургэнерго» по электроэнергии, полученной с ФОРЭМ, в сумме 143892419 рублей следует