Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2013 по делу n А07-9074/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№18АП-13467/2013

 г. Челябинск

 28 декабря 2013 года.

                    Дело А07-9074/2013

      Резолютивная часть постановления объявлена 26 декабря 2013 года.

      Постановление в полном объеме изготовлено 28 декабря 2013 года.

      Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

       председательствующего судьи Ершовой С.Д.,

       судей Бабкиной С.А., Хоронеко М.Н.,  

       при ведении протокола секретарем судебного заседания Ахмадуллиной А.В.,

          рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Гатауллина Вадима Валерьевича на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.10.2013 по делу № А07-9074/2013 (судья Шагабутдинова З.Ф.).

         В заседании приняли участие представители:

      Гатауллина Вадима Валерьевича – Гизетдинова И.Ю. (доверенность от 14.08.2013);

      открытого акционерного общества «Башкирское речное пароходство» - Яхин Р.Р. (доверенность 06.09.2013).

Гатауллин Вадим Валерьевич (далее – Гатауллин В.В., истец) обратился в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Грузопассажирские перевозки» (далее – ОАО «Грузопассажирские перевозки», общество), в котором просит признать  недостоверным (недействительным) отчет об оценке рыночной стоимости акций ОАО «Грузопассажирские перевозки», на основании которого советом директоров определена цена выкупа акций; признать решение совета директоров ОАО «Грузопассажирские перевозки» по вопросу №15 об определении цены выкупа акций, оформленное протоколом от 01.03.2013 №83, недействительным; возместить убытки, причиненные ненадлежащим определением цены выкупленных 6 124 567 обыкновенных именных бездокументарных акций, 6 127 163 привилегированных бездокументарных акций типа «А» ОАО «Грузопассажирские перевозки» в размере разницы между реальной рыночной стоимостью указанных акций, определенной независимым оценщиком, и суммой, оплаченной ОАО «Грузопассажирские перевозки» по платежному поручению от 14.06.2013 №78 (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, л.д.5-7 т.1, л.д.3-5 т.3).

        Определением суда от 22.08.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Сайфуллин Олег Айратович, оценщик закрытого акционерного общества «Башкирская оценочная компания» (далее – Сайфуллин О.А., оценщик) (л.д.180-181 т.2).

         Определением суда от 22.08.2013 произведена процессуальная замена ответчика ОАО «Грузопассажирские перевозки» на правопреемника - открытое акционерное общество «Башкирское речное пароходство» (далее – ОАО «Башкирское речное пароходство», ответчик).

                   Решением суда первой инстанции от 28.10.2013 в удовлетворении иска отказано. 

        С решением суда не согласился истец, в апелляционной жалобе просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных истцом требований в полном объеме. 

         Гатауллин В.В. указывает, что имеет право на выкуп акций по справедливой цене. Определенная советом директоров стоимость акций является заниженной, а потому недостоверной. Ходатайство о проведении судебной экспертизы достоверности отчета №1-2013, по мнению истца,  отклонено судом первой инстанции необоснованно. Суд неверно посчитал представленный истцом отчет №173/2013 неотносимым и недопустимым доказательством. Истец считает, что проведение оценки рыночной стоимости объекта, не принадлежащего заказчику, не противоречит действующему законодательству, не нарушает прав собственника; требование пункта 8 Федерального стандарта оценки «Общие понятия оценки, подходы и требования к проведению оценки» (ФСО №1), утвержденного  приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 20.07.2007 №256 (далее – ФСО №1) о соблюдении  трехмесячного срока на проведение оценки не относится к рассматриваемому случаю. Отчет №173/2013 не обязателен для ответчика и представлен истцом для сравнения; позволяет усомниться в справедливости и обоснованности утвержденной советом директоров цены выкупа акций. Кроме того, истец указывает, что отчет ответчика составлен с существенными нарушениями, содержит поправку на контроль. Заявленные истцом требования не могут опираться ни на какие иные средства доказывания, кроме равноценного отчета об оценке рыночной стоимости. Истец также не согласен с выводами суда о том, что при несогласии с указанной в сообщении ценой выкупа акционер может воздержаться от направления обществу требования о выкупе акций; что ОАО «Башкирское речное пароходство» является ненадлежащим ответчиком по делу. Кроме того истец указывает, что суд не принял во внимание правовую позицию, изложенную в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.07.2013 №1655/13, от 13.09.2011 №443/11, иную судебную практику.

В судебном заседании представитель Гатауллина В.В. поддержал  доводы апелляционной жалобы в полном объеме, заявил ходатайство о назначении по делу оценочной экспертизы.

          Представитель ответчика полагает выводы суда первой инстанции верными и обоснованными, доводы апелляционной жалобы несостоятельными, просит оставить решение суда без изменения. Ответчик отмечает, что истец воспользовался своим правом на выкуп акций по цене, утвержденной советом директоров ОАО «Грузопассажирские перевозки», в связи с чем права истца не нарушены; ОАО «Грузопассажирские перевозки» ликвидировано, его правопреемник не может быть ответчиком по требованию о признании недействительным решения органа управления ликвидированного лица. В отношении ходатайства истца о назначении судебной экспертизы ответчик возражает, полагает, что основания для ее назначения отсутствуют. 

Сайфуллин О.А., надлежащим образом уведомленный о времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в судебное заседание не явился.  

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие указанного лица.   

         Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

         Как следует из материалов дела,  01.03.2013 состоялось заседание совета директоров ОАО «Грузопассажирские перевозки», на котором в том числе приняты решения о созыве общего собрания акционеров, включении в повестку собрания вопроса о реорганизации общества в форме присоединения к ОАО «Башкирское речное пароходство», определении цены выкупа одной обыкновенной именной акции и одной привилегированной типа «А» акции  ОАО «Грузопассажирские перевозки» по требованию акционеров общества, не принявших участия в голосовании или проголосовавших против по вопросу реорганизации обществ, в размере 0,31 руб. (л.д.33-40 т.2).

         Согласно протоколу от 10.04.2013 №86 общее собрание акционеров ОАО «Грузопассажирские перевозки» приняло решение о реорганизации общества в форме присоединения к ОАО «Башкирское речное пароходство» (вопрос 7 повестки дня) (л.д.4-13 т.2).

         03.07.2013 в единый государственный реестр юридических лиц в отношении ОАО «Грузопассажирские перевозки» внесена запись о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения (л.д.25, 26 т.2).

  Гатауллин В.В.   согласно выписке регистратора из реестра по состоянию на 09.10.2012 являлся акционером ОАО «Грузопассажирские перевозки», на его лицевом счете зарегистрировано 6 124 567 обыкновенных именных бездокументарных акций, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-03367-Е, и 6 127 163 привилегированных именных акций типа А, государственный регистрационный номер выпуска 2-01-03367-Е (л.д.11 т.1).

  Гатауллин В.В. в общем собрании акционеров 10.04.2013 не участвовал, по вопросу реорганизации ОАО «Грузопассажирские перевозки» не голосовал.

  24.05.2013 Гатауллин В.В. заявил требование о выкупе у него всех принадлежащих ему акций на основании пункта 1 статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах). Требование о выкупе акций оформлено в письменном виде, один экземпляр которого вручен регистратору – открытому акционерному обществу «РЕЕСТР» (л.д.9 т.1, л.д.45 т.2), второй - ОАО «Грузопассажирские перевозки» (л.д.10 т.1). Заявление, врученное обществу, содержит требование о выкупе акций по цене равной 0,526 руб., приложением к заявлению является отчет №135/2013 от 23.05.2013 об оценке рыночной стоимости 1 акции в составе 100% пакета акций ОАО «Грузопассажирские перевозки».

Платежным поручением от 14.06.2013 №78 ОАО «Грузопассажирские перевозки» в счет выкупа акций перечислило Гатауллину В.В. 3 798 036 руб. 30 коп. (л.д.49 т.2).

Согласно справке о проведенных операциях по выкупу акций 18.06.2013  6 124 567 обыкновенных именных бездокументарных акций, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-03367-Е, и 6 127 163 привилегированных именных акций типа А, государственный регистрационный номер выпуска 2-01-03367-Е, списано с лицевого счета Гатауллина В.В. и зачислено на лицевой счет ОАО «Грузопассажирские перевозки» (л.д.50 т.2).

Вышеперечисленные обстоятельства предметом спора сторон не являются.

         Гатауллин В.В., полагая, что цена выкупа акций определена советом директоров ОАО «Грузопассажирские перевозки» не верно; не соответствует их рыночной цене, является заниженной, обратился в арбитражный суд с иском, в котором просит признать отчет оценщика закрытого акционерного общества «Башкирская оценочная компания» Сайфуллина О.А. №1-2013 недостоверным (недействительным); признать решение совета директоров ОАО «Грузопассажирские перевозки» по вопросу №15 об определении цены выкупа акций, оформленное протоколом от 01.03.2013 №83,   недействительным; возместить истцу убытки, причиненные выкупом акций по заниженной цене. 

Суд первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказал, исходя из следующего. 

Суд указал, что в силу прямого указания закона истец вправе требовать от ответчика выкупа принадлежащих ему акций по цене, которая была указана в направленном ему сообщении о проведении общего собрания акционеров, при условии, что эта выкупная цена установлена советом директоров общества и не ниже рыночной стоимости акций, определённой независимым оценщиком. Реализация акционером права на выкуп акций в порядке статей 75-77 Закона об акционерных обществах является правом, а не обязанностью. При несогласии с указанной в сообщении ценой выкупа, акционер мог и воздержаться от направления требования о выкупе акций.

Также суд посчитал ОАО «Башкирское речное пароходство» ненадлежащим ответчиком по требованию о признании недействительным решения совета директоров ОАО «Грузопассажирские перевозки» и о взыскании убытков, поскольку отношения, связанные с управлением делами общества, не входят в сферу прав и обязанностей, передаваемых в порядке правопреемства, и с ликвидацией общества в процессе его реорганизации фактически прекращаются. В отношении прав и обязанностей, касающихся проведения заседаний совета директоров ОАО «Грузопассажирские перевозки» и принятых этим коллегиальным органом решений, ОАО «Башкирское речное пароходство» не может быть правопреемником.

Проанализировав представленный истцом отчет №173/2013 о  рыночной стоимости акций ОАО «Грузопассажирские перевозки», суд пришел к выводу об его неотносимости и недопустимости. Суд отметил, что само по себе наличие двух противоречащих друг другу отчетов об определении рыночной стоимости одной бездокументарной акции еще не доказывает, недостоверность одного из них.  Суд указал, что в силу статьи 6 Федерального закона от 29.07.1998 №135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (далее - Закон об оценочной деятельности) объект оценки должен принадлежать субъекту, обратившемуся за проведением оценки. На момент обращения истца за оценкой объект (акции) уже не принадлежал истцу, акции данного выпуска не существовали как объекты гражданского оборота в связи с их погашением. Независимый оценщик ООО «ФК Консалтинг» Гайфуллина Л.Р. в нарушение требований оценочного законодательства провела оценку не существующего и не принадлежащего заказчику имущества. Кроме того, между датой оценки – 01.02.2013 и датой составления отчета – 26.09.2013 прошло более трех месяцев, что является нарушением требований пункта 8 ФСО №1. В связи с чем в ходатайстве о назначении судебной экспертизы истцу отказано.

Приняв во внимание разъяснения пункта 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 №92 «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком» (далее - информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 №92),  положения пункта 3 статьи 75 Закона об акционерных обществах, суд пришел к выводу, что достоверность величины рыночной стоимости акций, определенной независимым оценщиком для цели их выкупа в порядке статей 75, 76 Закона об акционерных обществах, может быть оспорена путем предъявления самостоятельного иска до момента принятия советом директоров акционерного общества решения об определении цены выкупа акций, то есть в данном случае до 01.03.2013. Гатауллин В. В. обратился в арбитражный суд с иском только 29.05.2013, следовательно, у истца право на оспаривание достоверности величины рыночной стоимости акций, указанной в отчете об оценке №1-2013 от 07.02.2013 отсутствует. После реализации права на выкуп акций у истца также отсутствует право на оспаривание достоверности величины стоимости акций.

  Выводы суда являются недостаточно обоснованными, так как сделаны без надлежащего исследования и оценки представленных доказательств, нормы материального права применены судом неверно.

 Согласно пункту 1 статьи 75 Закона об акционерных обществах  акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия