Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2014 по делу n А76-19818/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Стекирвание должно быть реализовано либо с использованием отдельного модуля расширения, либо посредством объединения нескольких портов коммутатора в один логический интерфейс с суммированием пропускной способности;

- наличие не менее 32 портов, поддерживающих установку оптических трансиверов стандарта 10Gb Ethernet SFP+ (в случае стекирования с использованием модуля стекирования) либо 40 портов, поддерживающих установку оптических трансиверов стандарта 10Gb Ethernet SFP+ (в случае стекирования посредством объединения нескольких портов коммутатора в один интерфейс с суммированием  пропускной способности), с поддержкой следующих режимов передачи данных: 1 Gbps (2000 Mbps в режиме одновременной двусторонней связи); 10 Gbps (20 000 Mbps в режиме одновременной двусторонней связи);

- в случае стекирования с использованием отдельного модуля расширения (далее – модуль стекирования), коммутатор должен поддерживать возможность установки не менее 32 оптических трансиверов стандарта 10Gb Ethernet SFP+, а также поддержку работы и возможность установки модуля стекирования для объединения в стек нескольких коммутаторов ядра сети Ethernet, поставляемых в рамках данного аукциона;

- в случае стекирования посредством объединения нескольких портов коммутатора в один логический интерфейс с суммированием пропускной способности, коммутатор должен поддерживать возможность установки не менее 40 оптических трансиверов стандарта 10Gb Ethernet SFP+;

- коммутатор должен поставляться с установленными в него не мене чем 32 оптическими трансиверами стандарта 10Gb Ethernet SFP+ (в случае стекирования с использованием модуля стекирования) либо 40 трансиверами стандарта 10Gb Ethernet SFP (в случае стекирования посредством объединения нескольких портов коммутатора в один интерфейс с суммированием  пропускной способности) со следующими характеристиками: форм-фактор: Enhanced Small Form Factor Pluggable (SFP+); скорость передачи данных: 10 Gbps (20 000 Mbps в режиме одновременной двусторонней связи); дальность передачи данных: не менее 300 метров при использовании волокна типа 2000 MHz/km (OM3); тип разъема: LC; длина волны: 850 нм; тип используемого оптического волокна: многомодовый; возможность «горячей» замены (без выключения устройства и остановки работы);

- в комплект поставки должны входить не менее 32 (в случае стекирования с использованием модуля стекирования) либо 40 (в случае стекирования посредством объединения нескольких портов коммутатора в один интерфейс с суммированием  пропускной способности) оптических дуплексных многомодовых коммутационных кабелей длиной 2 м с разъемами LC-LC, с типом волокна 50/125мкм (OM3). Материал внешней оболочки – термопласт с низким дымовыделением, не содержащий галогенов (LSZH);

- в случае стекирования с использованием модуля стекирования в комплект поставки должен входить модуль стекирования и кабель к нему для организации стека. При этом совместимость коммутатора ядра сети Ethernet, модуля стекирования и кабеля для организации стека должна взаимно подтверждаться производителями соответствующего оборудования.

В последующем заказчиком вносились изменения в извещение и документацию об открытом аукционе (т. 1, л.д. 67 – 72, 74 – 77, 79 – 82).

Согласно первой части заявки ООО НТЦ «ЛОГИС» (порядковый номер заявки, присвоенный электронной площадкой 5104000) (т. 1, л.д. 146 – 160, в частности, т. 1, л.д. 152 – 154), данным участником размещения заказа предложен коммутатор ядра сети Ethernet Cisco Nexus 5548UP, с указанием того, что данный коммутатор в числе прочих, соответствует следующим характеристикам:

- коммутатор предназначен для подключения к нему следующего имеющегося у заказчика оборудования: коммутатор Cisco WS-C3750X-24-T-S;

- коммутатор предназначен для подключения к нему следующего оборудования, поставляемого в рамках данного аукциона: модуль ввода-вывода (модуль расширения модульного шасси серверов-лезвий) для подключения серверов-лезвий к коммутаторам ядра сети Ethernet; коммутатор сети Ethernet;

- коммутатор поддерживает технологию стекирования для объединения нескольких физических коммутаторов в один логический. Производительность шины стекирования 80 Гбит/с. Стекирование реализовано с использованием отдельного модуля расширения;

- наличие 32-х портов, поддерживающих установку оптических трансиверов стандарта 10Gb Ethernet SFP+, с поддержкой следующих режимов передачи данных: 1 Gbps (2000 Mbps в режиме одновременной двусторонней связи); 10 Gbps (20 000 Mbps в режиме одновременной двусторонней связи);

- коммутатор поддерживает возможность установки 32 оптических трансиверов стандарта 10Gb Ethernet SFP+, а также поддержку работы и возможность установки модуля стекирования для объединения в стек нескольких коммутаторов ядра сети Ethernet, поставляемых в рамках данного аукциона;

- коммутатор поставляется с установленными в него 32-мя оптическими трансиверами стандарта 10Gb Ethernet SFP+ со следующими характеристиками: форм-фактор: Enhanced Small Form Factor Pluggable (SFP+); скорость передачи данных: 10 Gbps (20 000 Mbps в режиме одновременной двусторонней связи); дальность передачи данных: 300 метров при использовании волокна типа 2000 MHz/km (OM3); тип разъема: LC; длина волны: 850 нм; тип используемого оптического волокна: многомодовый; возможность «горячей» замены (без выключения устройства и остановки работы);

- в комплект поставки входят 32 оптических дуплексных многомодовых коммутационных кабеля длиной 2 м с разъемами LC-LC, с типом волокна 50/125мкм (ОМ3). Материал внешней оболочки – Термопласт с низким дымовыделением, не содержащий галогенов (LSZH);

- в комплект поставки входит модуль стекирования и кабель к нему для организации стека. Совместимость коммутатора ядра сети Ethernet, модуля стекирования и кабеля для организации стека взаимно подтверждается производителем соответствующего оборудования.

Протоколом заседания аукционной комиссии по рассмотрению первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме на поставку серверного оборудования и выполнение работ по его интеграции в имеющийся у Челябинского областного фонда обязательного медицинского страхования программно-аппаратный комплекс (извещение № 0269100000313000022) от 04.06.2013 № ЭА-37/1 (т. 2, л.д. 15 – 18, в частности, т. 2, л.д. 17, 20), к участию в открытом аукционе в числе прочих не допущен участник размещения заказа, заявка которого зарегистрирована под номером 5 (порядковый номер заявки, присвоенный электронной площадкой 5104000), по причине указания в описании технических характеристик в пункте 6 «Коммутатор ядра сети Ethernet Cisco Nexus 5548UP», недостоверных характеристик предлагаемого к поставке оборудования, поскольку в заявке данного участника указано:

- «Стекирование реализовано с использованием отдельного модуля расширения»;

- «Коммутатор поддерживает возможность установки 32 оптических трансиверов стандарта 10Gb Ethernet SFP+, а также поддержку работы и возможность установки модуля стекирования для объединения в стек нескольких коммутаторов ядра сети Ethernet, поставляемых в рамках данного аукциона»;

- «В комплект поставки входит модуль стекирования и кабель к нему для организации стека».

Недопуск участника размещения заказа, с присвоенным электронной площадкой порядковым номером 5104000 (ООО НТЦ «ЛОГИС»), к открытому аукциону в электронной форме, был мотивирован аукционной комиссией тем, что по информации производителя, реализация стекирования коммутаторов Cisco Nexus 5548UP с помощью отдельного специального модуля стекирования производителем не предусмотрена.

Фонд при этом исходил из данных инструкции коммутатора Cisco Nexus 5548UP, размещенной на официальном сайте производителя – компании Cisco Systems Inc. (т. 2, л.д. 82 – 110), русскоязычного варианта проспекта изделий (т. 2, л.д. 111 – 142).

В жалобе, поданной ЗАО НТЦ «ЛОГИС» в Управление Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области, общество, ссылаясь на ч. 4 ст. 41.8 и на ч. ч. 1, 4, 5 ст. 41.9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ, Закон о размещении заказов), указывало на необоснованность недопуска ЗАО НТЦ «ЛОГИС» к участию в открытом аукционе в электронной форме, поскольку в представленной данным обществом первой части заявки отсутствуют недостоверные сведения, а, заказчиком в Техническом задании документации об аукционе, не содержится требования о наличии специального модуля стекирования. Ссылаясь также на документацию производителя (Cisco Systems Inc.), ЗАО НТЦ «ЛОГИС» в жалобе, поданной в УФАС России по Челябинской области указывало в то же время, на то, что «...к коммутаторам CiscoNexus 5548UP, действительно через специальные модули Cisco FET-10G могут быть подключены другие коммутаторы линейки CiscoNexus 2000, до 24 штук, и при этом эти несколько физических коммутаторов объединяются в единое логическое устройство – что и требует заказчик в документации об аукционе… Коммутатор CiscoNexus 5548UP поддерживает технологию CiscovPC (VirtualPortChannel), которая, согласно документации производителя, объединяет несколько физических коммутаторов в один логический. В документации об аукционе требуется именно это: «Коммутатор должен поддерживать технологию стекирвания для объединения нескольких физических коммутаторов в один логический»… Отметим, что термин «стекирование» не определен какими-либо отраслевыми стандартами, при этом заказчик кроме «Объединения нескольких физических коммутаторов в один логический» более никаких требований не предъявил… Коммутатор CiscoNexus 5548UP поддерживает возможность установки 32 оптических трансиверов стандарта 10GbEthernetSFP+, а также имеет слот в который можно установить модуль расширения, подключить к нему с использованием кабеля другой коммутатор CiscoNexus 5548UP, и осуществить настройку технологии CiscovPC для выполнения требования заказчика, а именно «объединения в единый логический коммутатор нескольких коммутаторов ядра в сети Ethernet, поставляемый в рамках данного аукциона» (т. 2, л.д. 38 – 42).

Антимонопольный орган, как отмечено выше, в настоящем судебном акте, в оспариваемом фондом решении, относительно вмененного заявителю нарушения п. 1 ч. 4 ст. 49 Закона о размещении заказов, указал лишь, следующее: «В обоснование своих доводов заказчик предоставил инструкцию на указанное оборудование, в котором отсутствует отдельный модуль стекирования, требуемый заказчику. Вместе с тем, указанные доводы не могут быть приняты во внимание так как отсутствие информации в инструкции не может безусловно и однозначно свидетельствовать о фактическом отсутствии указанных характеристик у оборудования и, следовательно, о его несоответствии требованиям документации об аукционе».

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая фонду в удовлетворении заявленных требований, согласился с данным доводом, указав на то, что «…отсутствие информации в инструкции не может безусловно и однозначно свидетельствовать о фактическом отсутствии указанных характеристик у оборудования и, следовательно, о его несоответствии требованиям документации об аукционе. В данной ситуации ЗАО НТЦ «ЛОГИС» в заявке было прямо указано, что в комплект поставки входит модуль стекирования и кабель к нему для организации стека».

Также арбитражный суд первой инстанции, в обжалуемом в апелляционном порядке решении, сослался на отзыв антимонопольного органа, в котором указано, что представленная инструкция без соответствующего перевода не соответствует действующему законодательству, а, кроме того, в инструкции на русском языке, которую представил заявитель в материалы дела, не содержится прямого указания на невозможность подключения к коммутатору отдельного модуля стекирования.

Между тем, арбитражным судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Из содержания представленных УФАС России по Челябинской области, в материалы дела № А76-19818/2013 Арбитражного суда Челябинской области, копий материалов дела № 258, 267, 269-ж/2013 (т. 3, л.д. 6 – 157, т. 5, л.д. 1 – 167) следует, что предметом рассмотрения антимонопольным органом, являлась также инструкция коммутатора Cisco Nexus 5548UP, размещенная на официальном сайте производителя (Cisco Systems Inc.) (т. 4, л.д. 139 – 167).

Безусловно, наличие положений ч. 1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не снимает с заявителя обязанности по доказыванию тех обстоятельств, на которые он ссылается в обоснование заявленных требований.

В данном случае, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что фондом доказано наличие тех обстоятельств, на которые заказчик ссылается в обоснование заявленных требований.

В оспариваемом заявителем решении антимонопольного органа (т. 1, л.д. 8) приведены, как доводы жалобы ЗАО НТЦ «ЛОГИС» относительно коммутатора Cisco Nexus 5548UP, так и доводы фонда относительно данного оборудования.

При этом, как отмечено выше, в настоящем судебном акте, и ЗАО НТЦ «ЛОГИС», и фонд, в обоснование своей правовой позиции при рассмотрении дела № 258, 267, 269-ж/2013, ссылались на положения одной и той же инструкции коммутатора Cisco Nexus 5548UP, размещенной на официальном сайте Cisco Systems Inc. (документации производителя).

Тем не менее, не оценив должным образом, ни доводы жалобы ЗАО НТЦ «ЛОГИС», ни доводы представленных фондом возражений, антимонопольный орган пришел к выводу о том, что представленная заказчиком инструкция не может быть принята во внимание, «…так как отсутствие информации в инструкции не может безусловно и однозначно свидетельствовать о фактическом отсутствии указанных характеристик