Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2014 по делу n А47-9706/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

судов № 1732/ДО-2011 от 03.10.2011 (т.д. 14 л.д. 77).

Предметом данного договора является то, что фрахтовщик (ФГУП (ОАО) «Оренбургские авиалинии») по заявке фрахтователя (ООО «Авиаальянс») выполняет согласованные сторонами авиарейсы и предоставляет фрахтователю коммерческую вместимость воздушного судна, а фрахтователь оплачивает авиарейсы в порядке, предусмотренном условиями договора. Налоговая база по данным операциям составила за 4 квартал 2011 года в сумме 2 309 325 рублей.

Кроме того, согласно оспариваемого решения налоговым органом установлено, что между ОАО «Оренбургские авиалинии» и ОАО «Авиакомпания «Татарстан» заключен договор фрахтования воздушных судов № 1170/ДО-2011 от 01.06.2011. Налоговая база по данным операциям составила за 4 квартал 2011 года в сумме 2 000 000 рублей.

Предметом данного договора является то, что фрахтовщик (ОАО «Оренбургские авиалинии») по заявке фрахтователя (ОАО «Авиакомпания «Татарстан») выполняет согласованные сторонами авиарейсы и предоставляет фрахтователю коммерческую вместимость воздушного судна, а фрахтователь оплачивает авиарейсы в порядке, предусмотренном условиями договора.

В соответствии с заключенными договорами фрахтователи обязаны в течение 10 дней с момента выполнения каждого рейса предоставить в адрес ОАО «Оренбургские авиалинии» комплекты полетных купонов.

По мнению налогового органа, ОАО «Оренбургские авиалинии» плату с пассажиров за перевозку не получает, то есть выручка от реализации услуг по международной перевозке у фрахтовщика отсутствует, в связи с чем, общество, осуществляя международные авиарейсы, получало плату не с пассажиров за услуги по перевозке, а от контрагента за услуги по фрахтованию воздушного судна, соответственно налогоплательщиком завышен НДС к возмещению за 2010 год.

Налоговый орган включил в налоговую базу по НДС суммы расчетов по указанным договорам, полагая, что налогоплательщик неправомерно применило ставку 0 процентов по НДС при оказании услуг по предоставлению воздушного судна по договорам фрахтования. Инспекция пришла к выводу о том, что налогоплательщиком завышены суммы НДС к возмещению.

Также решением налогового органа установлено, что ФГУП (ОАО) «Оренбургские авиалинии» за период с 02.09.2010 по 31.12.2011 несвоевременно перечисляло в бюджет НДФЛ в сумме 213 837 229 рублей, удержанный из доходов налогоплательщиков.

Задолженность по НДФЛ на дату окончания проверяемого периода (на 31.12.2011) установлена в сумме 4 453 346 рублей 32 копеек.

На дату составления акта проверки задолженность по НДФЛ за проверяемый период отсутствует, переплата по НДФЛ составляет 255 526 рублей 68 копеек.

В соответствии со ст. 75 НК РФ на сумму НДФЛ, не перечисленного налоговым агентом в установленный законом срок, начислены пени за период с 01.01.2010 по 30.04.2013 в сумме 2 150 987 рублей.

Налоговый агент привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 НК РФ, в виде штрафа в сумме 21 383 723 рублей.

Воспользовавшись правом на судебную защиту, налогоплательщик обратился с заявлением в арбитражный суд, оспаривая решение налогового органа.

Суд первой инстанции, частично удовлетворяя заявленные требования, исходил из недоказанности налоговым органом получения заявителем необоснованной налоговой выгоды.

Указанные выводы суда первой инстанции следует признать законными и обоснованными.

Согласно части 3 статьи 71 АПК РФ доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

В соответствии с п.п. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ налогообложение по налоговой ставке 0 процентов производится при реализации работ, непосредственно связанных с производством и реализацией товаров, указанных в п/п. 1 п. 1 названной статьи; работы, услуги по сопровождению, транспортировке, погрузке и перегрузке экспортируемых за пределы территории РФ товаров и импортируемых в Российскую Федерацию, выполняемые российскими перевозчиками, и иные подобные работы (услуги) по переработке товаров, помещенных под таможенные режимы переработки товаров на таможенной территории и под таможенным контролем.

В соответствии с п.п. 4 п. 1 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0% при реализации услуг по перевозке пассажиров и багажа при условии, что пункт отправления или пункт назначения пассажиров и багажа расположены за пределами территории РФ, при оформлении перевозок на основании единых международных перевозочных документов по перевозке пассажиров и багажа, определяющих маршрут перевозки с указанием пунктов отправления и назначения.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 21 НК РФ налогоплательщики имеют право использовать налоговые льготы только при наличии оснований, установленных законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 358 НК РФ не являются объектами налогообложения транспортным налогом пассажирские и грузовые морские, речные и воздушные суда, находящиеся в собственности (на праве хозяйственного ведения или оперативного управления) организаций и индивидуальных предпринимателей, основным видом деятельности которых является осуществление пассажирских и (или) грузовых перевозок.

В Определении от 01.12.2009 № 1552-О-О Конституционный Суд Российской Федерации указал, что при установлении льготы по подпункту 4 пункта 2 статьи 358 НК РФ законодатель вправе исходить из специфики условий хозяйствования в определенных отраслях экономики (в том числе в сфере речного, морского и воздушного транспорта), социальных и иных причин.

Суд отмечает, что данное освобождение от налогообложения поставлено в зависимость именно от вида основной деятельности налогоплательщика.

Судом установлено, что требования оказания услуги по перевозке пассажиров (багажа), предусмотренные п. 6 ст. 165 НК РФ, обществом выполнены.

В соответствии с п.5 ст.38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

В соответствии с п.1 ст.39 НК РФ реализацией услуг организацией признается возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу. Соответственно, для применения налоговой ставки 0% Общество должно оказать пассажирам услугу по международной перевозке, т.е. заключить с пассажирами договор воздушной перевозки, путем оформления перевозочного документа (билета и багажная квитанция) и перевезти его из пункта отправления в пункт назначения.

        В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011№ 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежит лицензированию деятельность по перевозкам воздушным транспортом пассажиров (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).

        Под деятельностью по осуществлению пассажирских и (или) грузовых перевозок необходимо понимать деятельность по перевозке пассажиров, багажа, грузов или почты на основании договоров перевозки в соответствии с главой 40 Гражданского кодекса Российской Федерации.

       Перевозка пассажиров, их багажа, грузов, почтовых отправлений, а также соответствующие договоры перевозки регламентируются главами XIII и XIV Кодекса внутреннего водного транспорта Российской Федерации, главами VIII и IX Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации, главой XV Воздушного кодекса Российской Федерации.

        Главой 40 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены четыре вида договоров, опосредующих правоотношения по перевозке пассажиров и грузов:

договор перевозки груза (ст. 785);

договор перевозки пассажира (ст. 786);

договор фрахтования (ст. 787);

договор об организации перевозок (ст. 798).

Судом первой инстанции установлено, что в соответствии с договорами ОАО «Оренбургские авиалинии» предоставляло воздушные судна во временное пользование указанным выше фрахтователям, для перевозки пассажиров.

Данные договоры были правомерно расценены судом как договоры фрахтования судна.

В соответствии со ст. 786 ГК РФ по договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти его в пункт назначения, а пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд. Заключение договора перевозки удостоверяется билетом.

Статьи 103 и 105 ВК РФ также предусматривают обязанность перевозчика перевезти пассажира воздушного судна в пункт назначения с предоставлением ему места на воздушном судне в силу договора воздушной перевозки, который удостоверяется билетом.

Правила международных воздушных перевозок пассажиров, багажа и грузов, утв. Министерством гражданской авиации СССР от 03.01.1986 № 1/И и действовавшие в 2006г., определяли перевозчика как авиационное предприятие, которое выдает перевозочный документ и осуществляет либо обязуется осуществить международную воздушную перевозку в соответствии с таким документом, а также предоставляет или обязуется предоставить обслуживание, связанное с этой перевозкой.

В соответствии со ст. 787 ГК РФ по договору фрахтования воздушного судна (воздушному чартеру) одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за плату всю или часть вместимости одного или нескольких воздушных судов на один или несколько рейсов для воздушной перевозки пассажиров, багажа, грузов или почты.

Согласно ст. 61 ВК РФ, под авиационным предприятием понимается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы и формы собственности, имеющее основными целями своей деятельности осуществление за плату воздушных перевозок пассажиров, багажа, грузов, почты и (или) выполнение авиационных работ.

Пунктом 3 ст.61 ВК РФ определяется понятие эксплуатанта - гражданин или юридическое лицо, имеющие воздушное судно на праве собственности, на условиях аренды или на ином законном основании, использующие указанное воздушное судно для полетов и имеющие сертификат (свидетельство) эксплуатанта.

В соответствии со ст. 100 ВК РФ перевозчиком является эксплуатант, осуществляющий воздушные   перевозки пассажиров, багажа, грузов или почты и имеющий лицензию на осуществление подлежащего лицензированию в соответствии с законодательством РФ вида деятельности в области авиации.

В соответствии с п.6 Федеральных авиационных правил «Общие правила воздушных перевозок пассажиров, багажа, грузов и требования к обслуживанию пассажиров, грузоотправителей, грузополучателей» (далее – Правила, Федеральные авиационные правила) перевозчик организует, обеспечивает и выполняет перевозку пассажиров, багажа, груза регулярными рейсами. Перевозчик вправе передать обязанности или их часть по договору воздушной перевозки лицу, осуществляющему от имени перевозчика бронирование, продажу и оформление (что и делают фрахтователи-туроператоры, но услугу по международной перевозки оказывает перевозчик) на перевозочных документах, лицу, осуществляющему аэропортовую или иную деятельность по обеспечению обслуживания пассажиров, багажа, грузов на основании предусмотренного законодательством РФ сертификата соответствия или другому лицу, в том числе перевозчику, являясь ответственным за их действия (бездействие) перед пассажиром, грузоотправителем и грузополучателем и выполнение договора воздушной перевозки пассажира, договора воздушной перевозки груза.

Перевозчик выполняет перевозку пассажиров, багажа, груза чартерными рейсами в соответствии с договором фрахтования воздушного судна (воздушного чартера) (п.6 указанных выше Правил перевозки).

В п.2 Правил указано, что Правила применяются при осуществлении внутренних и международных воздушных перевозок (далее - перевозки) пассажиров, багажа, грузов рейсами по расписанию движения воздушных судов и дополнительными рейсами (далее - регулярные рейсы) и рейсами по договору фрахтования воздушного судна (воздушному чартеру).

Согласно п. 44 Правил к перевозочным документам относятся: билет, багажная квитанция, грузовая накладная, ордер разных сборов, квитанция для оплаты сверхнормативного багажа, квитанция разных сборов, электронный многоцелевой документ.

Договор воздушной перевозки пассажира, договор воздушной перевозки груза удостоверяется, соответственно, билетом и багажной квитанцией, в случае перевозки пассажиром багажа - грузовой накладной.

В соответствии с п.45 Правил, перевозочные документы оформляются перевозчиком или уполномоченным агентом. Плата за перевозку пассажиров, багажа, грузов, выполняемую по договору фрахтования воздушного судна (воздушного чартера), в перевозочном документе не указывается (п.32 Правил). На каждого пассажира оформляется отдельный билет. Билет может быть оформлен в электронной форме или на бумажном носителе (п.50 Правил).

В соответствии со Стандартом отрасли ОСТ 54-8-233.78-2001 «Перевозочные документы строгой отчетности на воздушном транспорте, требования и порядок их регистрации», утв.Минтрансом РФ от 25.04.2001 одной из обязательных частей пассажирского билета, применяемого на международных воздушных линиях, являются текстовые страницы, которые содержат условия договора для международных воздушных перевозок и извещение пассажира международного рейса об ограничении ответственности.

Действующее воздушное законодательство предусматривает механизм (возможность) заключения договора воздушной перевозки пассажира без заключения прямой двусторонней сделки между пассажиром и авиаперевозчиком, путем заключения договора фрахтования (чартера).

        Как установлено судом первой инстанции, авиабилеты оформлены на бланках общества с указанием именно его кода перевозчика. Таким образом, обязательство оказать пассажирам услуги по перевозке возникло у общества и им же выполнено. Пассажирский билет и багажная квитанция (авиабилет) является перевозочным документом строгой отчетности на воздушном транспорте, который удостоверяет заключение договора между пассажиром и перевозчиком на воздушную перевозку пассажира и его багажа.

Для оказания услуг перевозки общество, помимо фрахтования воздушного судна, организовало обеспечение рейса топливом, аэронавигационным и наземным обслуживанием и понесло соответствующие расходы.

Фрахтователи не осуществляли реализацию авиабилетов, а вносили данных пассажиров в договоры перевозки, по которым общество обязано было оказать услугу по перевозке пассажиров и багажа, а не фрахтователь. Материалы дела не содержат доказательств, что у фрахтователей возникла обязанность перед пассажирами выполнить перевозку пассажиров (багажа) на основании единых международных перевозочных документов, услуги по международной перевозке пассажиров (багажа) оказывало само общество.

Как верно установлено судом первой инстанции, общество получало разрешения Федерального агентства воздушного транспорта Российской Федерации (Росавиации) на совершение