Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2010 по делу n А35-2761/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в период с 01.01.2004 по 31.12.2005  и на упрощенной системе налогообложения с 01.01.2006  с объектом налогообложения «Доходы, уменьшенные на величину расходов»  (уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения от 28.12.2005  № 5350).

Так,   01.01.2004 обществом  «Гектор-2» (товарищ 2) был заключен договор простого негласного товарищества № 1 от 01.01.2004 с обществами с ограниченной ответственностью «Гектор-1» (товарищ 1), «Гектор-3» (товарищ 3) и индивидуальным предпринимателем Полторацким Н.В, целью которого, в соответствии с его пунктом 3, являлось получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации потребительских товаров населению по месту осуществления деятельности – г. Курск, Магистральный проезд, 12 в магазине «Европа-6».

Для достижения  цели договора товарищи обязались объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица. Объединенная сумма вкладов, согласно пунктам 6 и 7 договора № 1 от 01.01.2004, составила 1 000 000 руб., из которых вклад общества «Гектор-1» (товарищ-1) составил 150 000 руб. (15%), вклад общества «Гектор-2» (товарищ-2) – 250 000 руб. (25%), вклад общества «Гектор-3» (товарищ-3) – 350 000 руб. (35%), вклад предпринимателя  Полторацкого Н.В. (товарищ-4) – 250 000 руб. (25%),

Согласно пункту 16 договора ведение общих дел в качестве уполномоченного товарища возложено на товарища-4 (предприниматель Полторацкий Н.В.), которому делегированы полномочия действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества. В том числе, к таким полномочиям договором были  отнесены: согласование действий товарищей; ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда согласно договору или дополнительному соглашению к нему ведение переговоров поручается другим участникам; оформление и хранение документации, относящейся к совместной деятельности; обеспечение товарищей информацией о ходе общих дел; представление общих интересов товарищей перед другими организациями, учреждениями и гражданами; в случае необходимости предъявляет претензии и иски, выступает от имени товарищей в суде, арбитражном суде и других судебных инстанциях; ведение учета общего имущества товарищей в соответствии с правилами налогового учета, установленными в Российской Федерации; указание от имени товарищей своей фамилии на товарных ценниках; осуществление централизованной закупки товаров для дальнейшей розничной реализации товаров населению участниками товарищества; заключение договоров с поставщиками от своего имени; решение других вопросов руководства текущей деятельностью товарищей в рамках договора простого товарищества (пункт 16.1 договора).

Персональная ответственность за организацию работы по руководству совместной деятельностью была возложена на товарища-4 – предпринимателя Полторацкого Н.В., осуществлявшего ведение общих дел на основании доверенности либо настоящего договора о совместной деятельности (пункты 16.2, 16.3 договора).

Кроме того, каждый из товарищей в целях координации общей совместной деятельности назначил своих ответственных лиц (пункт 16.4 договора).

Пунктом 17 договора частичное ведение общих дел было возложено также на всех товарищей (общества с ограниченной ответственностью «Гектор-1», «Гектор-2», «Гектор-3»).

В соответствии с пунктом 13 договора, полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в том числе закупленные товары, признавались общей долевой собственностью товарищей.

Распределение прибыли, полученной в результате осуществления совместной деятельности, и расходов, связанных с совместной деятельностью, согласно пункту 21 и 25 договора, производилось товарищами пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, то есть следующим образом: товарищ 1 –15%, товарищ 2 – 25%, товарищ 3 –  35%, товарищ 4 – 25%.

Подпунктами 2, 3 и 4 пункта 25 договора было определено, что перечень с указанием сумм затрат ежеквартально передается всеми товарищами уполномоченному товарищу по форме согласно приложению № 3 к  договору. Уполномоченный товарищ, ведущий общие дела, составляет сводный документ по всем затратам, связанным с реализацией совместной деятельности, включая в них затраты каждого участника и общие затраты, произведенные уполномоченным товарищем от имени самого товарища по форме согласно приложению № 4 к договору. На основании данных о выручке всех товарищей и сводном учете затрат уполномоченным товарищем определялась ежеквартальная прибыль, подлежащая распределению между всеми товарищами согласно пункту 22. Утверждение распределения прибыли производилось товарищами путем подписания протокола согласования по форме согласно приложению № 5 к договору.

Из материалов дела (приложение № 1 к договору простого товарищества № 1 от 01.01.2004) следует, что в качестве вкладов в совместную деятельность товарищества «Магазин «Европа-6» стороны договора внесли денежные средства, товары, материалы вспомогательные, упаковочные и технологические, право пользования собственным имуществом, включая амортизируемое, без поступления его в общую долевую собственность, право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина, включая программные продукты «Интернет», офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, право пользования арендованными вспомогательными и подсобными помещениями, профессиональные знания, навыки, деловую репутацию и деловые связи на общую сумму 1 000 000 руб., в том числе, обществом «Гектор-1» был внесен вклад на сумму 150 000 руб. (15%), обществом «Гектор-2» – на сумму 250 000 руб. (25%), обществом «Гектор-3» – на сумму 350 000 руб. (35%), предпринимателем Полторацким Н.В. – на сумму 250 000 руб. (25%).

02.01.2004 г. обществом «Гектор-2» (товарищ 3) был также заключен  договор простого негласного товарищества без номера от 02.01.2004 с обществами с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс» (товарищ 1), «Гектор-1» (товарищ 2), «Гектор-3» (товарищ 4), «Гектор-4» (товарищ 5) и индивидуальным предпринимателем Полторацким Н.В. (товарищ 6), целью которого являлось получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации потребительских товаров населению по месту осуществления деятельности – г. Курск, ул. Кулакова, 9 (магазин «Европа-2»)

Для достижения  цели договора товарищи обязались объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица. Объединенная сумма вкладов, согласно пунктам 6 и 7 договора без номера от 02.01.2004, составила 1 500 000 руб., из которых вклад общества ПТП «Промресурс» (товарищ 1) составил 900 000 руб. (60%), вклад общества «Гектор-1» (товарищ-2) – 75 000 руб. (5%), вклад общества «Гектор-2» (товарищ-3) – 75 000 руб. (5%), вклад общества «Гектор-3» (товарищ-4) – 75 000 руб. (5%), вклад общества «Гектор-4» (товарищ-5) – 75 000 руб. (5%), вклад предпринимателя Полторацкого Н.В. (товарищ-6) – 300 000 руб. (20%).

Согласно пункту 16 договора ведение общих дел в качестве уполномоченного товарища возложено на товарища-6 (предприниматель Полторацкий Н.В.), которому делегированы полномочия действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества. В том числе, к таким полномочиям договором отнесены: согласование действий товарищей; ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда согласно договору или дополнительному соглашению к нему ведение переговоров поручается другим участникам; оформление и хранение документации, относящейся к совместной деятельности; обеспечение товарищей информацией о ходе общих дел; представление общих интересов товарищей перед другими организациями, учреждениями и гражданами; в случае необходимости предъявляет претензии и иски, выступает от имени товарищей в суде, арбитражном суде и других судебных инстанциях; консолидация наличных денежных средств членов товарищества для осуществления закупа товара и иных общих хозяйственных расходов за наличный расчет; решение других вопросов руководства текущей деятельностью товарищей в рамках договора простого товарищества (пункт 16.1 договора).

Персональная ответственность за организацию работы по руководству совместной деятельностью возложено на товарища-6 – предпринимателя Полторацкого Н.В., осуществляющего ведение общих дел на основании доверенности либо настоящего договора о совместной деятельности (пункты 16.2, 16.3 договора).

Кроме того, каждый из товарищей в целях координации общей совместной деятельности назначил своих ответственных лиц (пункт 16.4 договора).

Пунктом 17 договора частичное ведение общих дел возложено также на всех товарищей – общества с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс», «Гектор-1», «Гектор-2», «Гектор-3», «Гектор-4» и индивидуального предпринимателя Полторацкого Н.В.

В соответствии с пунктом 13 договора, полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в том числе закупленные товары, признаются общей долевой собственностью товарищей.

Распределение прибыли, полученной в результате осуществления совместной деятельности, и расходов, связанных с совместной деятельностью, согласно пункту 22 и 26 договора, производилось товарищами пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, то есть следующим образом: товарищ 1 –60%, товарищ 2 – 5%, товарищ 3 –  5%, товарищ 4 – 5%, товарищ 5 –  5%, товарищ 6 –  20%.

Подпунктами 2, 3 и 4 пункта 26 договора определено, что перечень с указанием сумм затрат ежеквартально передается всеми товарищами уполномоченному товарищу по форме согласно приложению № 3 к договору. Уполномоченный товарищ, ведущий общие дела, составляет сводный документ по всем затратам, связанным с реализацией совместной деятельности, включая в них затраты каждого участника и общие затраты, произведенные уполномоченным товарищем от имени самого товарища по форме согласно приложению № 4 к договору. На основании данных о выручке всех товарищей и сводном учете затрат уполномоченным товарищем определялась ежеквартальная прибыль, подлежащая распределению между всеми товарищами согласно пункту 22. Утверждение распределения прибыли производилось товарищами путем подписания протокола согласования по форме согласно приложению № 5 к договору.

Из материалов дела (приложение № 1 к договору простого товарищества б/н от 02.01.2004) следует, что в качестве вкладов в совместную деятельность товарищества «Магазин «Европа-2» стороны договора внесли денежные средства, товары, материалы вспомогательные, упаковочные и технологические, право пользования собственным имуществом, включая амортизируемое, без поступления его в общую долевую собственность, право пользования арендованным торгово-технологическим и вспомогательным оборудованием, право пользования (эксплуатации) локально-вычислительной сетью магазина, включая программные продукты «Интернет», офисным оборудованием, оргтехникой, телефонной сетью, право пользования арендованными вспомогательными и подсобными помещениями, профессиональные знания, навыки, деловую репутацию и деловые связи на общую сумму 1 500 000 руб., в том числе, обществом ПТП «Промремсурс» был внесен вклад на сумму 900 000 руб. (60%), обществом «Гектор-1» – на сумму 75 000 руб. (5%), обществом «Гектор-2» – на сумму 75 000 руб. (5%), обществом «Гектор-3» – на сумму 75 000 руб. (5%), обществом «Гектор-4» – на сумму 75 000 руб. (5%), предпринимателем Полторацким Н.В. – на сумму 300 000 руб. (20%).

В связи с отказом обществами с ограниченной ответственностью «Гектор-1», «Гектор-3», «Гектор-4» и предпринимателем Полторацким Н.В. от участия в договоре простого негласного товарищества от 02.01.2004, с 01.01.2006 договор в отношении данных товарищей  был расторгнут. В связи с этим были внесены изменения в структуру и оценку вкладов товарищей в совместную деятельность, в соответствии с которыми участниками товарищества «Европа-2» являются общество с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс» (товарищ-1) и общество с ограниченной ответственностью «Гектор-2» (товарищ-2). Согласно пункту 6 договора без номера от 01.01.2006 объединенная сумма вкладов товарищей составила 1 000 000 руб., из которых вклад общества ПТП «Промресурс» (товарищ-1) – 50 000 руб. (5%), вклад общества «Гектор-2» (товарищ-2) – 950 000 руб. (95%).

Согласно договору простого негласного товарищества без номера от 02.01.2004, заключенному обществом «Гектор-2» (товарищ-3) с обществами с ограниченной ответственностью ПТП «Промресурс» (товарищ 1), «Гектор-1» (товарищ 2), и индивидуальным предпринимателем Полторацкой О.А. (товарищ 4) товарищи объединились с целью получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации потребительских товаров населению по месту осуществления деятельности – г. Курск, ул. Кулакова, 3-а (магазин «Сейм»).

Для достижения  цели договора товарищи обязались объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица. Объединенная сумма вкладов, согласно пунктам 6 и 7 договора без номера от 02.01.2004, составила 1 000 000 руб., из которых вклад общества ПТП «Промресурс» (товарищ 1) составил 500 000 руб. (50%), вклад общества «Гектор-1» (товарищ-2) – 150 000 руб. (15%), вклад общества «Гектор-2» (товарищ-3) – 150 000 руб. (15%), вклад предпринимателя Полторацкой О.А. (товарищ-4) – 200 000 руб. (20%).

Согласно пункту 16 договора ведение общих дел в качестве уполномоченного товарища возложено на товарища-6 (предприниматель Полторацкая О.А.), которому делегированы полномочия действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества. В том числе, к таким полномочиям договором отнесены: согласование действий товарищей; ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда согласно договору или дополнительному соглашению к нему ведение переговоров поручается другим участникам; оформление и хранение документации, относящейся к совместной деятельности; обеспечение товарищей информацией о ходе общих дел; представление общих интересов товарищей перед другими организациями, учреждениями и гражданами; в случае необходимости предъявляет претензии и иски, выступает от имени товарищей в суде, арбитражном суде и других судебных инстанциях; консолидация наличных денежных средств членов товарищества для осуществления закупа товара и иных общих хозяйственных расходов за наличный расчет; решение других вопросов руководства текущей деятельностью товарищей в рамках договора простого товарищества (пункт 16.1 договора).

Персональная ответственность за организацию работы по руководству совместной деятельностью возложено на товарища-4 – предпринимателя Полторацкую О.А., осуществляющую ведение общих