Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2010 по делу n А08-9664/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

 и права кредитора, заемщика согласованы сторонами в разделах  2-5 договора.

Согласно пункту 2.6 указанного договора и с учетом внесенных дополнительными соглашениями изменений дата полного погашения выданного- 25.12.2009г.

В силу пункта 2.7 договора №600708102 от 19.09.2008г. заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом на следующих условиях: за период с даты выдачи кредита (не включая эту дату) по 31 октября 2008г. (включительно) - по ставке 12,25 процентов годовых; за период с 01 ноября 2008г. (включительно) по дату полного погашения кредита, указанную в п.1.1 договора - по переменной процентной ставке в зависимости от суммы кредитовых оборотов по расчетным счетам заемщика №40702810900020105875 в оперу Сбербанка России и №40702810307000105288 в Белгородском отделении №8592 Сбербанка России за истекший расчетный период включая обороты, учитываемые по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600707142 от 16.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600707144 от 18.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600707152 от 14.11.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600707165 от 14.12.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600708001 от 16.01.2008г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600708044 от 11.04.2008г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600708070 от 04.07.2008г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600708100 от 17.09.2008г. за исключением оборотов, указанных в п. 7.2 договора и определяется в соответствии со следующей таблицей:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)до 800 000 (невключительно)свыше 800 000 (включительно)Процентная ставка14,25% годовых12,25 % годовых

За расчетный период при определении кредитовых оборотов принимается истекший календарный квартал.

Кредитовые обороты определяются кредитором до 15-го числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом.

Процентная ставка устанавливается ежеквартально на соответствующий процентный период без заключения дополнительного соглашения путем письменного уведомления кредитором заемщика о процентной ставке, установленной на процентный период, в соответствии с таблицей соответствия расчетного и процентного периодов:

Расчетный периодПроцентный периодС 01 июля 2008 г. по 30 сентября 2008 г.С 01 августа 2008 г. по 31 октября 2008 г.С 01 октября 2008 г. по 31 декабря 2008 г.С 01 ноября 2008 г. по 31 января 2009 г.С 01 января 2009 г. по 31 марта 2009 г.С 01 февраля 2009 г. по 09 апреля 2009 г.С 01 апреля 2009 г. по 30 июня 2009 г.С 01 августа 2009 г. по 15 сентября 2009 г.

Дополнительным соглашением от 22.06.2009г. к договору №600708102 от 19.09.2008г. расчетный и процентный периоды продлевались, расчетный – до 30.09.2009г., процентный – до 25.12.2009г. (т.2 л.д. 36.)

В соответствии с пунктом 2.7 договора №600708102 от 19.09.2008г. уведомление об установлении процентной ставки направляется кредитором в адрес заемщика в соответствии с п. 6.2 договора в течение 20 рабочих дней, следующих за истекшим расчетным периодом.

Заемщик обязан производить уплату процентов по ставке, определяемой в соответствии с условиями договора, вне зависимости от факта получения заемщиком уведомления кредитора.

Пунктом 5.1 вышеназванного договора предусмотрено, что в качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов внесения иных платежей, предусмотренных договором, заемщик предоставляет/обеспечивает предоставление кредитору:

имущество в залог: недвижимость и земельный участок, принадлежащий ЗАО «Энергомаш (Белгород)» (юр. адрес: 308802, г.Белгород, пр.Б. Хмельницкого, 111; ОГРН 1063123135866) (п. 5.1.1);

поручительство юридического лица: ОАО «Энергомашкорпорация» (юр. адрес: 656037, Алтайский край, г. Барнаул, пр. Калинина, дом 26; ИНН 2907006008, ОГРН 1022901216250) (п.5.1.2).

С целью обеспечения кредитного договора №600708102 от 19.09.2008г. между Сбербанком России и  ОАО «Энергомашкорпорация» (поручитель) был заключен договор поручительства № 600708102/П-1 от 19.09.2008г., согласно которому поручитель обязался отвечать перед банком за исполнение заемщиком всех обязательств по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №№600708102 от 19.09.2008г. (п.1.1).

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 04.12.2009г. в отношении ОАО «Энергомашкорпорация» введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим назначен Агапов Д.Е.

Ссылаясь на наличие задолженности у ОАО «Энергомашкорпорация» перед Сбербанком России в общей сумме 1 272 984 616 руб. 03 коп., в том числе, по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600708044 от 11.04.2008г., договору поручительства №600708044/П-1 от 18.06.2008г., а также договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600708102 от 19.09.2008г., договору поручительства №600708102/П-1 от 19.09.2008г. в сумме 771 725 300 руб. 96 коп., кредитор обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая во включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 771 725 300 руб. 96 коп., суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу статьи 16 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Порядок рассмотрения требований кредиторов в процедуре наблюдения определен статьей 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», согласно которой для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В этой связи состав и размер заявленных требований определяется на дату введения наблюдения в отношении должника.

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

Как усматривается из материалов дела, Сбербанк России ссылается на наличие задолженности у ОАО «Энергомашкорпорация» в связи с неисполнением заемщиком - ЗАО «Энергомаш (Белгород)» обязательств, в том числе по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600708044 от 11.04.2008г., договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600708102 от 19.09.2008г.

В силу статьи 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательств может обеспечиваться поручительством.

В данном случае исполнение обязательств заемщиком по договору №600708044 от 11.04.2008г. обеспечено договором поручительства №600708044/П-1 от 18.06.2008г.

Между тем, дополнительным соглашением от 26.05.2008г. к кредитному договору №600708044 от 11.04.2008г. предусмотрено увеличение процентной     ставки по сравнению со ставкой, действующей на момент заключения кредитного договора №600708044 от 11.04.2008г.

Так, в соответствии с  вышеназванным дополнительным  соглашением с 01.06.2008г. процентная ставка за пользование кредитом по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600708044 от 11.04.2007г. устанавливается в следующих размерах:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)до 800 000 (невключительно)свыше 800 000 (включительно)Процентная ставка14,85% годовых12,85 % годовых

В то время как пунктом 2.7 договора №600708044 от 11.04.2008г. процентная ставка была определена следующим образом:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)до 800 000                                                           (невключительно)  свыше 800 000                                                                                          (включительно)Процентная ставка14,6% годовых12,6 % годовых

Принимая во внимание увеличение процентной ставки без согласования с поручителем, суд первой инстанции, руководствуясь п.1 ст. 367 Гражданского кодекса РФ, пунктом 6  Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.01.1998г. №28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве» пришел к выводу о прекращении договора поручительства.

Данный вывод суда первой инстанции суд апелляционной инстанции считает ошибочным, поскольку как верно указал заявитель апелляционной жалобы для признания договора поручительства прекращенным в связи с увеличением объема ответственности, необходимо чтобы обязательство по поручительству существовало на момент внесения изменений в основное обязательство. Вместе с тем, из материалов дела видно, что увеличение размера процентной ставки состоялось 26.05.2008г., тогда как сам договор поручительства был заключен лишь 18.06.2008г.

Однако, суд апелляционной инстанции считает рассматриваемый договор поручительства незаключенным по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 30 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» условие о размере процентной ставки по кредиту является существенным условием кредитного договора.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на п. 1.2 договора поручительства №6007080044/П-1 от 18.06.2008г., согласно которой должник был ознакомлен со всеми условиями  кредитного договора и дал согласие отвечать за исполнение Заемщиком его обязательств полностью, не может быть  признана обоснованной, поскольку в данном пункте договора отсутствуют сведения об ознакомлении должника  с заключенным на тот момент дополнительным соглашением от 26.05.2008г.  Кроме этого, стороны в договоре поручительства не ограничились указанием на ознакомление Поручителя с кредитным договором, а в пунктах  1.2.1 - 1.2.10 раскрыли содержание  основного обязательства, в том числе указав: сумму кредита, дату погашения кредита, а также размер процентной ставки. Согласно пункту 1.2.2 процентная ставка указана в размере:

- с даты выдачи кредита по 30.04.2008г. – 12.6 %;

- за период с «01» мая 2008г.   по дату полного погашения кредита, указанную п.1.1 Договора - по переменной процентной ставки в зависимости от суммы кредитовых оборотов по    расчетным счетам Заемщика №40702810900020105875 в оперу Сбербанка России и №40702810307000105288 в Белгородском отделении №8592 Сбербанка России за истекший расчетный период включая обороты, учитываемые по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600707120 от 17.08.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600707131 от 12.09.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии №600707142 от 16.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 600707144 от 18.10.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 600707152 от 14.11.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 600707165 от 14.12.2007г., по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 600708001 от 16.01.2008г., за исключением оборотов, указанных в пункте 7.2 договора и определяется в соответствии со следующей таблицей:

Совокупный кредитовый оборот (тыс. руб.)до 800 000 (невключительно)свыше 800 000 (включительно)Процентная ставка14,6% годовых12,6 % годовых

Однако, обязательство по кредитному договору в том виде, как  оно изложено в договоре поручительства №600708044/П-1  на момент его  подписания  не существовало.

В силу статьи 329 ГК РФ и поручительство  является способом обеспечения исполнения обязательства. Существенным признаком правоотношений по обеспечению исполнения обязательств является их дополнительный характер. В силу дополнительного характера поручительства, как способа обеспечения исполнения обязательства, оно само по себе не порождает денежного обязательства и не может рассматриваться в отрыве от основного обязательства, исполнение которого оно обеспечивает, поскольку именно основное обязательство определяет объем ответственности поручителя.

Поскольку в рассматриваемом договоре поручительства отражено несуществующее основное обязательство, то такой договор следует признать незаключенным.

В целях обеспечения кредитного договора №600708102 от 19.09.2008г. между Сбербанком России и  ОАО «Энергомашкорпорация» (поручитель) был заключен договор поручительства № 600708102/П-1 от 19.09.2008г.

Из материалов дела следует, что пунктами 5.1, 5.1.1 вышеназванного кредитного договора №600708102 от 19.09.2008г. предусмотрено, что в качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов внесения иных платежей, предусмотренных договором, заемщик предоставляет/обеспечивает предоставление кредитору в том числе:

имущество в залог: недвижимость и земельный участок, принадлежащий ЗАО «Энергомаш (Белгород)» (юр. адрес: 308802, г. Белгород, пр.Б. Хмельницкого, 111; ОГРН 1063123135866).

Вместе с тем, дополнительным соглашением от 06.10.2008г. к кредитному договору №600708102 от 19.09.2008г. п.п. 5.1.1