Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2010 по делу n А08-10540/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение в части и разрешить вопрос по существу

в том числе:

- 1166 063 815 рублей 68 копеек - размер просроченной суммы задолженности (1 125 973 299 руб. 91 коп. - основной долг, 40 090 515 руб. 77 коп. - проценты по кредиту);

-  259 000 170 руб. 37 коп. - за несвоевременное погашение заемщиком кредита и процентов.

Задолженность по кредитному договору №9300 от 30.03.2005 составила 818 109 964 рубля 03 копейки, в том числе:

- 708 438 708 рублей 74 копеек - размер просроченной суммы задолженности (660 000 000 руб. 00 коп. - основной долг, 48 438 708 руб. 74 коп. - проценты по кредиту);

-  106 232 411 руб. 14 коп. - за несвоевременное погашение заемщиком кредита и процентов.

Задолженность по кредитному договору №9317 от 15.07.2005 составила 6 025 853 953 рубля 07 копеек, в том числе:

- 5 352 355 952 рублей 35 копеек - размер просроченной суммы задолженности (4 908 800 000 руб. 00 коп. - основной долг, 443 555 952 руб. 35 коп. - проценты по кредиту);

-  648 020 312 руб. 15 коп. - за несвоевременное погашение заемщиком кредита и процентов.

Задолженность по кредитному договору №9383 от 15.11.2006 составила 5 959 605 033 рублей 57 копеек, в том числе:

- 5 697 271 252 рублей 82 копеек - размер просроченной суммы задолженности (5 000 000 000 руб. 00 коп - основной долг, 697 271 252 руб.82 коп. - проценты по кредиту);

- 236 591 298 руб. 38 коп. - за несвоевременное погашение заемщиком кредита и процентов.

Таким образом, на дату введения наблюдения общая сумма задолженности по всем кредитным договорам (включающая основную сумму долга и проценты за пользование кредитами) составляет: 13 393 223 279,82 руб.,  из которых:

- 12 147 649 430,27 руб. - просроченный основной долг по кредитам,

- 1 245 573 849,55 руб. - просроченные проценты за пользование кредитами.

Общий размер неустойки за несвоевременное погашение кредита и процентов по всем кредитным договорам составил 1 353 949 917,17 руб.

Кроме этого, за нарушение должником обязательств по договорам поручительства кредитором предъявлено требование о взыскании неустойки в размере  62 722 804,84 руб.  (п.3.2. договоров поручительства) в том числе:

- 2 313 338 руб. 06 коп. - за нарушение поручителем обязательств по договору поручительства №П-9224/5;

- 5 750 451 руб. 69 коп. - за нарушение поручителем обязательств по договору поручительства № П-9225/5;

- 3 438 844 руб. 15 коп. - за нарушение поручителем обязательств по договору поручительства №П-9300/4;

- 25 477 688 руб. 57 коп. - за нарушение поручителем обязательств по договору поручительства №П-9317/9;

- 25 742 482 руб. 37 коп. - за нарушение поручителем обязательств по договору поручительства №П- 9383/4.

В соответствии с пунктом 1 статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Исходя из пункта 2 статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы (статьи 807-818), если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Согласно пункту 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В силу пункта 1 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

Согласно пункту 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии с пунктом 2 статьи 811 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В соответствии со статьей 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Поскольку  размер неисполненных обязательств, вытекающий из кредитных договоров  подтверждается  материалами дела  и не оспаривается сторонами, то данное требование подлежит включению в реестр требований кредиторов.

Довод заявителя апелляционной жалобы о незаключенности договоров  кредитных и договоров поручительства в связи с несогласованием процентной ставки не может быть принят во внимание по следующим основаниям.

Пунктом 2.5. кредитного договора предусмотрено, что заемщик уплачивает кредитору проценты за пользование кредитом по переменной процентной ставке, которая зависит от квартальных кредитовых оборотов по расчетным и текущим валютным счетам, указанным в приложении № 2, которое является неотъемлемой частью договора, открытым компаниями, указанными в Приложении №2 у кредитора (филиалах кредитора и определяется в соответствии со следующей таблицей:

Квартальные кредитовые обороты, рублей

Процентная ставка, % годовых

Свыше 3 000 000 000

13%

От 2 500 000 000 до 3000 000 000

14%

Менее 2 500 000 000

15%

Аналогичный размер процентной ставки установлен и в договорах поручительства (п.1.2.2.).

В приложении № 2 к кредитным договорам перечислены  юридические лица, имеющие счета в отделениях СБ РФ: ЗАО «Энергомаш», ЗАО «Чеховский завод энергетического машиностроения», ЗАО «Уралэлектротяжмаш-Уралгидромаш», Компания «Энергомаш (ЮК) Лиметед» филиал в г. Санкт-Петербурге, Компания «Энергомаш (ЮК) Лиметед» филиал в г. Екатеринбурге, Компания «Энергомаш (ЮК) Лиметед» филиал в г.Сысерть, Компания «Энергомаш (ЮК) Лиметед» филиал в г. Волгодонск.

В силу пункта 1 статьи 93 Закона «Об акционерных обществах» лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Аффилированными лицами юридического лица являются, в том числе, лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо. Группа лиц - группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий, в частности, лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другим лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другим лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа другого лица или лиц на основании договора.

По сведениям, предоставленным ЗАО «Энергомаш (Белгород)»  во всех перечисленных обществах по состоянию на 17.11.2009 г. Степанов А.Ю. являлся руководителем. Плещеев А.Г. и Загудаев И.Н. являлись членами совета директоров трех из четырех указанных в приложении лиц (л.д. 50-51 т.2) 

При таких обстоятельствах, утверждение заявителя жалобы о невозможности определения кредитовых оборотов третьих лиц, указанных в Приложении №2 к кредитному договору, и тем самым определение самой кредитной ставки ошибочно, не основано на каких-либо доказательствах.

Поскольку аналогичное условие о процентной ставке отражено и в договоре поручительства, суд не усматривает оснований для признания договоров поручительства незаключенными.

Судебная коллегия также не может признать обоснованным довод заявителя жалобы о прекращении договора поручительства по части требований.

Согласно ч. 4 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации  поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства  

Пунктом 4.2 договоров поручительства предусмотрен срок действия поручительства до выполнения Заемщиком всех обязательств по кредитным договорам, либо после выполнения обязательств по договорам поручительства, что противоречит статьям 190, 425 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пункту 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 №28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве». Согласно названным нормам условие договора о действии поручительства до фактического исполнения обеспечиваемого обязательства не может рассматриваться как устанавливающее срок действия поручительства, поскольку не соответствует требованиям статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с пунктом 4 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда срок в договоре поручительства не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю.

Заявитель апелляционной жалобы указал на то, что условиями кредитных договоров предусмотрена обязанность заемщика возвратить сумму займа частями (пункт 2.13. кредитных договоров).

На момент заключения договоров поручительства по всем кредитным договорам заемщик нарушил условия о возврате части суммы займа. Вместе с тем, при заключении договоров поручительства, стороны указали в пунктах 1.2.3, 1.2.4 размер просроченной задолженности по кредиту и процентам, а также размер неустойки за несвоевременную уплату долга и процентов.

Так, в договоре поручительства П-9383/4 указан размер просроченной задолженности:   

- по  процентам в размере 163 519 350 руб. 25 коп.;

- неустойка за несвоевременное погашение процентов в размере 4 178 845 руб. 14 коп.

Задолженности по кредиту по данному договору не имелось. Срок возврата первого платежа в размере 1/18 ссудной задолженности указан 27.09.2009 г.

В договоре поручительства П-9317/9 в пунктах 1.2.3, 1.2.4 определен размер просроченной задолженности:

- по кредиту в размере 1 227 200 000 руб.;

- по процентам - 145 245 486 руб. 61 коп.;

- неустойка за несвоевременное погашение  долга в размере 55671649 руб. 19 коп.;

- неустойка за несвоевременное погашение процентов в размере 4293927 руб. 79 коп.

В договоре поручительства №П-9224/5 в пунктах 1.2.3, 1.2.4 определен размер просроченной задолженности:

- по кредиту в размере  301 917 420 руб. 22 коп;

- по процентам -10 948 340 руб. 51 коп.;

- неустойка за несвоевременное погашение  долга в размере 13787155руб.38коп.;

- неустойка за несвоевременное погашение процентов в размере 420535 руб. 89 коп.

В договоре поручительства №П-9225/5 в пунктах 1.2.3, 1.2.4 определен размер просроченной задолженности:

- по кредиту в размере  750648866 руб. 60 коп;

- по процентам – 26990150 руб. 62 коп.;

- неустойка за несвоевременное погашение  долга в размере 34504225 руб. 01 коп.;

- неустойка за несвоевременное погашение процентов в размере  1034067 руб. 27 коп.

В договоре поручительства №П-9300/4 в пунктах 1.2.3, 1.2.4 определен размер просроченной задолженности:

- по кредиту в размере  220 000 000 руб. ;

- по процентам -  18702544 руб.36 коп.;

- неустойка за несвоевременное погашение  долга в размере  10122490 руб. 46 коп.;

- неустойка за несвоевременное погашение процентов в размере   578867 руб. 11 коп.

Поскольку вышеуказанная задолженность по основному долгу и процентам а также неустойки  за несвоевременное погашение долга и процентов указаны во всех договорах поручительства от 02.02.2009г., то   срок, предусмотренный ч. 4 ст. 367 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» следует исчислять с даты заключения договоров поручительства, т.е. с 02.02.2009 г. Следовательно, срок окончания действия договора поручительства в отношении указанных в п.п. 1.2.3-1.2.4 сумм приходится на 02.02.2010 г.

Однако, как указывалось выше, 19.01.2010 г. до окончания действия договоров поручительств в отношении ЗАО «Энергомаш (Белгород)» введена процедура банкротства - наблюдение. Сведения о введении в отношении ЗАО «Энергомаш (Белгород)» процедуры наблюдения опубликованы в газете «Коммерсантъ» 06.02.2010 года.

Следовательно, окончание срока действия договора поручительства в отношении указанных в п.п. 1.2.3 -1.2.4. сумм приходится на период после введения наблюдения и до публикации сведений о введении в отношении должника наблюдения.

При таких обстоятельствах, предъявление требований к поручительству регулируется специальными нормами Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Так,