Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2010 по делу n А48-2527/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Согласно пункту 3 статьи 346.29 Кодекса (в соответствующей редакции) физическим показателем для исчисления суммы единого налога при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы (магазины, павильоны) площадью не более 150 кв. метров, является площадь торгового зала в квадратных метрах,  при осуществлении торговли  через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов – торговое место.

При этом, в силу статьи 346.27 Кодекса, под площадью торгового зала понимается площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей.

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Этой же статьей Налогового кодекса под базовой доходностью в целях исчисления единого налога на вмененный доход понимается условная месячная доходность в стоимостном выражении на ту или иную единицу физического показателя, характеризующего определенный вид предпринимательской деятельности в различных сопоставимых условиях, которая используется для расчета величины вмененного дохода.

Базовая доходность единицы физического показателя (кв. метр) для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, составляет, согласно пункту 3 статьи 346.29 Кодекса, 1 800 руб. в месяц. В соответствии с пунктом 4 статьи 346.29 Кодекса базовая доходность корректируется (умножается) на коэффициенты К1 и К2, первый из которых устанавливается и публикуется ежегодно в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации (статья 346.27 Налогового кодекса), второй - представительными органами местного самоуправления (подпункт 3 пункта 3 статьи 346.26, пункт 6 статьи 346.29 Кодекса).

Статьей 346.32 Кодекса установлено, что уплата единого налога производится налогоплательщиком по итогам налогового периода, под которым статьей 346.30 Кодекса понимается квартал, не позднее 25-го числа первого месяца следующего налогового периода.

Исчисление налога производится по налоговой ставке в размере 15 процентов величины вмененного дохода (статья 346.31 Кодекса).

Из изложенных правовых норм следует, что при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, физическим показателем, определяющим налоговую базу в целях исчисления единого налога, является площадь торгового зала, при этом, обязательным условием квалификации площади помещений, используемых налогоплательщиком для осуществления торговли, как площадь торгового зала в целях исчисления единого налога на вмененный доход, является фактическое использование этой площади для непосредственного обслуживания покупателей в процессе торговли. Помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, иные вспомогательные помещения, в которых не производится обслуживание посетителей, не относятся к площади торгового зала.

При этом для определения функционального назначения конкретных площадей помещений, относящихся к стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, могут быть использованы любые имеющиеся у налогоплательщика  документы на объект стационарной торговой сети, позволяющие установить назначение, конструктивные особенности, планировку, площадь объекта торговли и отдельных его частей.

Как установлено налоговым органом и подтверждается материалами дела, в проверенном налоговым органом периоде деятельность по розничной торговле пищевыми продуктами предприниматель Журавлева И.М. вела на арендованных площадях.

Так, согласно договору аренды от 01.06.2007 № 111, заключенному между предпринимателем Журавлевой И.М. (арендатор) и Мценским районным потребительским обществом (арендодатель), арендодатель представил арендатору в аренду часть нежилого помещения закусочной «Джокер», расположенного по адресу: г. Мценск, пер. Узкий.

Из объяснительной главного бухгалтера Мценского райпо, в период с 01.01.2007  по 31.05.2007  предпринимателем Журавлевой был заключен договор с  потребительским обществом «Кооп-Услуги», на основании которого предпринимателю было передано в аренду не помещение закусочной, а торговое помещение.

01.01.2008 предпринимателем Журавлевой с Мценским райпо был заключен договор на аренду нежилого торгового помещения площадью 165 кв. метров, расположенного в Универсальном рынке по адресу: г. Мценск, пер. Узкий, на срок с 01.01.2008  по 30.12.2008  для осуществления торговли.

По договору от 01.02.2008 № 33, заключенному предпринимателем Журавлевой с потребительским обществом «Кооп-Услуги» (арендодатель), арендодатель передал арендатору в аренду на срок с 01.02.2008  до 26.12.2008  для осуществления торговли  нежилое торговое помещение, расположенное по адресу: г. Мценск, пер. Узкий,  общей площадью 143 кв. метра, из которых 50 кв. метров – это торговая площадь, 93 кв. метра – площадь подсобных помещений.

По договору аренды от 01.03.2009 № 29 общество «Кооп-Услуги» (арендодатель) передало предпринимателю Журавлевой (арендатор) торговое помещение на Универсальном рынке, расположенном по адресу: г. Мценск, пер. Узкий, для осуществления торговли сроком до 01.02.2010.

Согласно экспликации к поэтажному плану нежилого помещения по пер. Узкому г. Мценска, по состоянию на 2004 год на первом этаже было два торговых зала площадью 214,1 кв. метров  и 143 кв. метра, а всего – 357,1 кв. метра.

В соответствии с копией экспликации к плану данного строения по состоянию на 14.04.2008,  торговый зал площадью 143 кв. метра был разделен на зоны – в нем были выделены подсобные помещения и коридор общей площадью 49 кв. метра и торговый зал площадью 94 кв. метра.

В письменных объяснениях, представленных в суд апелляционной инстанции, предприниматель Журавлева пояснила, что ею в соответствии с требованиями санитарных правил и норм СанПиН 2.3.5.021-94, утвержденных постановлением Госкомсанэпиднадзора России  от 30.12.1994    № 14р, в целях  приспособления арендуемой площади для осуществления розничной торговли пищевыми продуктами, было установлено специализированное оборудование, предназначенное для хранения мясопродуктов и свежезамороженной рыбы. При этом, исходя из требований санитарных норм и правил, указанное холодильное оборудование было расставлено с учетом обеспечения свободного прохода при торговле продуктами питания.

Кроме того, поскольку в аренду сдавалось только одно помещение, то в целях приспособления указанного помещения для торговли продуктами питания и соблюдения при этом санитарных норм, предыдущими арендаторами или собственниками были установлены временные перегородки, отгораживающие складские помещения, помещения для установки холодильного оборудования, вентиляционные, административные и санитарные помещения, использовавшиеся в тех же целях и предпринимателем Журавлевой. 

Также самой предпринимателем Журавлевой часть площади была отгорожена под административное помещение, в котором производилось оформление документов, а часть – для хранения тары на получаемые товары.

Наличие указанных подсобных и административных помещений подтверждается фотографиями арендованного помещения, представленными в суд апелляционной инстанции.

В справке № 2, выданной 22.03.2010 потребительским обществом «Кооп-Услуги»,   также указывалось на то, что предприниматель Журавлева в периоды с февраля 2006 года по май 2007 года и с февраля 2008 года по декабрь 2009 года включительно осуществляла розничную торговлю в арендуемом у потребительского общества торговом помещении по адресу: г. Мценск, пер. Узкий. При этом общество пояснило, что, поскольку указанное помещение имеет один вход, то предпринимателю было передано во владение и пользование все помещение с площадью, соответствующей техническому паспорту, в то же время, с учетом размещения торгового оборудования и подсобных помещений,  для непосредственного обслуживания посетителей предпринимателем использовалась только площадь торгового зала, равная 50 кв.метров.

Данное обстоятельство подтверждается также показаниями Николюк А.С. – председателя Совета потребительского общества «Кооп-Услуги» г. Мценска, допрошенной в качестве свидетеля в ходе проведения налоговым органом выездной проверки  (протокол допроса от 25.01.2010), которая пояснила, что предприниматель Журавлева использовала под торговлю только часть помещения (50 кв. метров). Остальная часть площади была заблокирована оборудованием и использовалась для приема и хранения товара.

Приведенные обстоятельства в их совокупности позволяют сделать вывод о том, что в арендуемом помещении площадью 143 кв. метра предпринимателем Журавлевой в целях организации в нем магазина для осуществления розничной торговли продуктами питания, были возведены самостоятельно, а также использовались уже имевшиеся на момент передачи в аренду некапитальные перегородки, отделявшие от основного помещения, в котором осуществлялась торговля – торгового зала, помещения для приема и хранения реализуемых товаров.

Указанные действия предпринимателя, арендовавшего помещение именно  для размещения в нем магазина, согласуются с тем пониманием понятия «магазин», которое содержат статья 346.27 Налогового кодекса и ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения»: магазин – это специально оборудованное здание или его часть, предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Отсутствие  в месте осуществления торговли помещений, относимых к подсобным и  бытовым, в рассматриваемой ситуации, в силу положений статьи  346.27 Налогового кодекса,  являлось бы основанием для отнесения его к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, физическим показателем  для исчисления налога в котором является  торговое место, а не площадь торгового зала.

Наличие торгового оборудования, а также перегородки (ширмы), отделяющих торговый зал от иных подсобных помещений, в том числе, помещений для хранения товара, установлено налоговым органом на момент проведения проверки и отражено в протоколе осмотра помещений от 02.02.2010.

При этом то обстоятельство, что сведения о наличии перегородок отсутствовали в документах технической инвентаризации, составлявшихся на моменты заключения договоров аренды, не свидетельствует о фактическом отсутствии этих перегородок, поскольку в документах технической инвентаризации отражаются лишь данные о капитальной перепланировке помещений, т.е. о возведении капитальных стен, в то время как в рассматриваемой ситуации речь идет о временных перегородках, выполненных  из торгового оборудования  и ширм.

Также не свидетельствует об отсутствии помещений, используемых предпринимателем в качестве подсобных (помещения для хранения товара, тары, административные, бытовые помещения и т.п.) то обстоятельство, что сведения о их наличии  отсутствуют в инвентаризационных документах, поскольку материалами дела установлено, что все эти помещения были временными, организованными предпринимателем на арендуемой площади  применительно к осуществляемой ею деятельности.

Кроме того, факт отсутствия данных сведений в инвентаризационных документах сам по себе не является доказательством использования предпринимателем для осуществления торговой деятельности всей площади приобретенного ею в аренду нежилого помещения в общем размере 143 кв. метра – в 1 – 4 кварталах 2007 года и 1 квартале 2008 года; 94 кв. метра –  во 2 – 4 кварталах 2008 года, 1 – 4 кварталах 2009 года.

Таким образом, материалами дела доказано, что фактическая площадь помещения, используемая в проверяемый период (2007 – 2009 годы) предпринимателем Журавлевой  в качестве торгового зала для обслуживания посетителей, составляла 50 кв. метров.

При таких обстоятельствах у налогового органа отсутствовали основания для исчисления единого налога на вмененный доход, подлежащего уплате предпринимателем Журавлевой в 2007-2009 годах, исходя из всей площади торгового зала, отраженной в техническом паспорте на нежилое встроенное помещение, расположенное на первом этаже универсального рынка на переулке Узком г. Мценска,  по состоянию на 09.12.2004  - 143 кв. метра, по состоянию на 14.04.2008  – 94 кв. метра, так как фактически данную площадь предприниматель разграничила на торговый зал площадью 50 кв. метров и иные подсобные помещения, площадь которых не учитывается при  определении размера физического показателя в целях исчисления единого налога,  путем соответствующего размещения на арендованной площади торгового оборудования и установки ширм.

В процессе рассмотрения дела налоговый орган доказательств  фактического использования налогоплательщиком торгового зала указанной площади суду не представил.

В указанной связи ссылка налогового органа на технический паспорт помещения как на документ, определяющий площадь торгового зала в целях налогообложения, не может быть принята судом апелляционной инстанции, поскольку налогоплательщиком представлены иные документы, в совокупности подтверждающие размер фактически используемой для осуществления торговли площади торгового зала.

Исходя из размера фактически использовавшейся в проверяемом периоде площади торгового зала предприниматель Журавлева правомерно исчисляла единый налог на вмененный доход с использованием физического показателя 50 кв. метров, то есть без учета площади подсобных помещений.

С учетом корректирующего коэффициента К1, равного в 2007 году – 1,096, в 2008 году – 1,081, в 2009 году – 1,148 и корректирующего коэффициента базовой доходности К2, равного в 2007 году – 0,75, в 2008 году – 1, в 2009 году - 0,98, а также исходя из базовой доходности на величину физического показателя 1 800 руб., налогоплательщиком подлежал исчислению по ставке 15