Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2011 по делу n А14-10689-2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

11 января 2011 года                                                           Дело №А14-10689-2009

г. Воронеж                                                                                                             39/9б                                                                                                                            

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  11 января 2011 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Барковой В.М.,

судей                                                                                     Седуновой И.Г.,

                                                                                               Безбородова Е.А.,       

при ведении протокола судебного заседания секретарями Климовой Г.С., Новожениной В.М.,

при участии:

от ООО ТД «ВИСАНТ-опт»: 1) Бубнов В.И. – представитель, доверенность №05/10 от 05.07.2010г., 2) Сидоров А.В. –  представитель, доверенность б/н от 30.03.2009г.;

от ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1»: Полупанова К.В. – представитель, доверенность №1 от 26.08.2010г.;

от конкурсного управляющего ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3» Ничкова А.В.:  1) Ничков А.В., 2) Малюта Н.К. – представитель, доверенность № 1 от 11.10.2010г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Торгового Дома «ВИСАНТ-опт» на определение Арбитражного суда Воронежской области от 01.11.2010г. об установлении требований кредитора по делу №А14-10689-2009/39/9б (судья Коновкина Т.М.) о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3»,  

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1» (далее – ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1», кредитор) в рамках дела о банкротстве Общества с ограниченной ответственностью «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3» (далее ­­­­­­– ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3», должник)  обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о включении  его требований в общей сумме 50 168 177 руб. 30 коп. задолженности по выплате дохода за третий купонный период по облигациям ООО «ПРОВИАНТ Финанс» серии 01 государственный регистрационный номер 4-01-36247-R.

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 01.11.2010г. требования кредитора в указанной выше сумме признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3».

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его  незаконность и необоснованность, кредитор Общество с ограниченной ответственностью Торговый Дом «ВИСАНТ-опт» (далее – ООО ТД «ВИСАНТ-опт») обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой (с учетом дополнения), в которой просит определение Арбитражного суда Воронежской области от 01.11.2010г.  отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании  апелляционной инстанции 14.12.2010г. суд объявлял перерыв до 21.12.2010г. (18-19.12.2010г. – выходные дни).

Представитель ООО ТД «ВИСАНТ-опт» поддержал доводы апелляционной жалобы.

Конкурсный управляющий ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3» Ничков А.В. согласился с доводами апелляционной жалобы.

Представитель ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1» с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая определение Арбитражного суда Воронежской области от 01.11.2010г. законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве, просил оставить его определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной  жалобы (с учетом дополнения), отзыва на жалобу, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, суд  апелляционной инстанции считает, что обжалуемое определение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Воронежской области от 05.10.2009г. в отношении ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3» введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим назначен Ничков Алексей Викторович.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 08.07.2010г. ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим назначен Ничков А.В.

Ссылаясь на наличие задолженности у ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3» перед ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1»  в общей сумме 50 168 177 руб. 30 коп. задолженности по выплате дохода за третий купонный период по облигациям ООО «ПРОВИАНТ Финанс» серии 01 государственный регистрационный номер 4-01-36247-R, ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассматривая заявленные требования, суд первой инстанции с учетом представленных доказательств и обстоятельств дела пришел к выводу о том, что требования кредитора являются обоснованными и подлежат включению в реестр требований кредиторов должника в заявленной сумме.

Суд апелляционной инстанции считает выводы арбитражного суда соответствующими законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В силу пункта 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 указанного Закона.

В силу вышеназванной статьи кредиторы вправе предъявлять свои требования к должнику в любой момент в ходе конкурсного производства, направив свои требования в арбитражный суд и конкурсному управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов.

В силу статей 100, 142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» при рассмотрении требования кредитора в деле о несостоятельности (банкротстве) арбитражный суд проверяет его обоснованность и наличие оснований для включения в реестр требований кредиторов должника. По результатам рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 27.03.2007г. Федеральная служба по финансовым рынкам осуществила государственную регистрацию выпуска ценных бумаг ООО «ПРОВИАНТ Финанс» (эмитентом) – неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01, номинальной стоимостью за одну облигацию 1 000 руб., со сроком погашения в 1092-й день с даты начала размещения облигаций по открытой подписке (государственный регистрационный номер 4-01-36247-R).

В соответствии с пунктом 7 Решения о выпуске ценных бумаг владелец облигаций имеет право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации (купонного дохода), порядок определения которого указан пункте 9.3 Решения.

В силу пункта 9.3 Решения о выпуске ценных бумаг датой выплаты купонного дохода по третьему купону облигаций является 546-й день с даты начала размещения облигаций, то есть 17.06.2009г.

Пунктами 9.3, 11 Решения о выпуске ценных бумаг предусмотрено, что  процентная ставка по третьему купону устанавливается решением уполномоченного органа эмитента после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг не позднее чем за 5 рабочих дней до даты окончания второго купонного периода и раскрывается эмитентом путем публикации в форме сообщения о существенном факте «сведения о начисленных и /или выплаченных доходах по ценным бумагам эмитента» в ленте новостей (АК&М и Интерфакс) и в сети Интернет.

На основании данных сети Интернет (сайт www.rusbond.ru группы Интерфакс) процентная ставка по третьему купону облигаций ООО «ПРОВИАНТ Финанс» установлена в размере 14,3 процентов годовых или 71 руб. 30 коп. в расчете на 1 облигацию.

В соответствии с пунктом 12 Решения о выпуске ценных бумаг ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3» предоставило обеспечение исполнения обязательств по облигациям выпуска в форме поручительства в размере суммы общей номинальной стоимости облигаций 1 000 000 000 руб. и совокупного купонного дохода по облигациям.

Согласно условиям оферты о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций от 15.02.2007г. (п.3) поручители приняли на себя ответственность за исполнение эмитентом его обязательств по выплате владельцам облигаций номинальной стоимости (основной суммы долга) облигаций, выплате процентов (купонного дохода), приобретению эмитентом облигаций, определяемых в соответствии с эмиссионными документами. Поручители обязались солидарно отвечать за исполнение эмитентом обязательства эмитента в той части, в которой эмитент не исполнил свои обязательства, в том числе в случае, если эмитент не выплатил или выплатил не в полном объеме купонный доход в виде процентов к номинальной стоимости облигаций владельцам облигаций в сроки, определенные эмиссионными документами.

ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1» является владельцем 703 621 облигаций ООО «ПРОВИАНТ Финанс» серии 01 государственный регистрационный номер 4-01-36247-R, о чем свидетельствуют выписка депозитария – ЗАО «Национальный депозитарный центр», договоры о приобретении облигаций, отчеты брокера по операциям с ценными бумагами.

В данном случае кредитор в связи с неисполнением эмитентом обязанности по выплате дохода по облигациям за третий купонный период 17.06.2009г. в сумме 50 168 177 руб. 30 коп., обратился в суд с настоящим заявлением к поручителю эмитента по облигационному займу – ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3».

В соответствии с пунктом 1 статьи 816 Гражданского кодекса РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

В силу пункта 2 статьи 816 Гражданского кодекса РФ облигация предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Согласно статье 2 Федерального закона от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» облигация представляет собой эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт.

В соответствии со статьями 307, 309, 310 Гражданского кодекса РФ  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно пункту 1 статьи 361 Гражданского кодекса РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Статьей 363 Гражданского кодекса РФ установлена солидарная ответственность поручителя и должника перед кредитором в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного поручительством обязательства в полном объеме, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В данном случае условиями размещения облигаций предусмотрено, что выпуск облигаций обеспечивается в том  числе поручительством ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3».

Неисполнение эмитентом обязательств по выплате купонного дохода возлагает на должника солидарную обязанность.

Между тем, в материалы дела не представлены доказательства исполнения ни эмитентом, ни поручителем обязательства по выплате ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1» дохода за третий купонный период 17.06.2009г.

Факт наличия задолженности ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3» как поручителя ООО «ПРОВИАНТ Финанс» по облигациям серии 01 государственный регистрационный номер 4-01-36247-R, перед ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1» как владельца данных облигаций, в сумме 50 168 177 руб. 30 коп. подтверждается материалами дела. Данное обстоятельство документально не опровергнуто (ст.ст. 9, 65 АПК РФ).

Согласно статье 2, пункту 4 статьи 134, пункту 1 статьи 137 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов по денежным обязательствам по гражданско-правовым сделкам подлежат удовлетворению в третью очередь.

При совокупности изложенных обстоятельств, суд первой инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ,  пришел к правильному выводу о том, что требования ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-1» в сумме 50 168 177 руб. 30 коп. являются обоснованными и  подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3».

Доводы конкурсного управляющего ООО «Розничная Сеть ПРОВИАНТ-3» Ничкова А.В. о необходимости представления кредитором доказательств неисполнения эмитентом и его поручителями обязательства по выплате купонного дохода суд области правомерно отклонил, указав, что заявляя возражения о возможном погашении задолженности, соответствующие доказательства должен представить сам конкурсный управляющий.

Доводы конкурсного управляющего о расторжении договора поручительства ввиду одностороннего отказа от его исполнения, заявленного конкурсным управляющим, также обоснованно отклонены  судом области по следующим основаниям.

Пунктом 3 статьи 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено