Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2011 по делу n А08-3512/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

приняла решение об отказе участнику размещения заказа ООО «Эфир» в допуске на участие в открытом аукционе по лотам №№ 2,3,8,10 в связи с несоответствием заявок требованиям документации об аукционе п. 4 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ – несоответствие заявки на участие в аукционе требованиям документации об аукционе: п.п. «в » п.2 ст.35 Закона о размещении заказов, а именно: отсутствие документа, подтверждающего полномочия лица на осуществление действия от имени участника о размещения заказа – юридического лица (копия решения о назначении или об избрании физического лица на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения без доверенности).

В силу ч.1 ст. 36 Федерального закона №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 3 части 2 статьи 35 Закона заявка на участие в аукционе должна содержать копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному пунктом 1 части 1 статьи 11 настоящего Федерального закона, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом аукциона, и такие требования предусмотрены документацией об аукционе.

Как установлено материалами дела, предметом открытого аукциона по лотам №№2,3,8,10 согласно п.3 раздела 1.3 «Информационная карта аукциона» документации об аукционе является благоустройство кладбищ.

В соответствии с п.16 Информационной карты аукциона документации об аукционе, в соответствии со ст.35, п.2, п.п. «2» Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ и ст.33,37,40 Федерального от 08.02.1998 №14-ФЗ ст.33,37,40 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» было установлено требование о предоставлении документа, подтверждающего полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа - юридического лица, на право действовать без доверенности.

В соответствии с указанной нормой Закона участник размещения заказа обязан представить:

в) документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа - юридического лица (копия решения о назначении или об избрании либо приказа о назначении физического лица на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения заказа без доверенности (далее для целей настоящей главы - руководитель). В случае, если от имени участника размещения заказа действует иное лицо, заявка на участие в аукционе должна содержать также доверенность на осуществление действий от имени участника размещения заказа, заверенную печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписанную руководителем участника размещения заказа или уполномоченным этим руководителем лицом, либо нотариально заверенную копию такой доверенности. В случае, если указанная доверенность подписана лицом, уполномоченным руководителем участника размещения заказа, заявка на участие в аукционе должна содержать также документ, подтверждающий полномочия такого лица;

В соответствии с частью 2 ст.35 Закона участник размещения заказа представляет: копии учредительных документов участника размещения заказа (для юридических лиц), в которых определяется порядок образования исполнительного органа Общества.

В соответствии с частями 1,2 статьи 35 Закона о размещении заказов обязанность правильно в соответствии с указанными нормами Закона и требованиями документации об аукционе оформить заявку на участие в открытом аукционе возложена на участника аукциона, последний несет риск последствий в случае допущенных им отступлений от указанных требований.

Как следует из материалов дела и пояснений лиц, участвующих в деле, о требованиях конкурсной документации участникам размещения заказа было известно. Участники размещения заказа  об этом  указывают в пункте 1 заявки на участие в   конкурсе.

Кроме того, участниками размещения, в том числе и ООО «Эфир», положения конкурсной документации не были оспорены, т.е. с требованиями государственного заказчика участники были согласны.

Не выполнив требования конкурсной документации ООО «Эфир» тем самым лишило себя права на участия в конкурсе.

В соответствии со ст.33, 37, 40 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников. Избрание или назначение единоличного исполнительного органа общества оформляется протоколом общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью или решением единственного участника общества с ограниченной ответственностью об избрании единоличного исполнительного органа общества (директора) и подписывается всеми присутствующими членами общего собрания.

ООО «Эфир» в составе заявки на участие в аукционе была представлена копия приказа «О вступлении в должность», который в силу указанных норм Закона об обществах с ограниченной ответственностью не является документом, подтверждающим полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа - юридического лица, так как в соответствии со ст.33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, а так же ст. 14 п. 14.2 Устава ООО «Эфир» избрание директора Общества и досрочное прекращение его полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества, а не иного физического лица.

Таким образом, вывод Комиссии УФАС по Белгородской области о том, что общество не могло представить какой-либо из документов, указанных в пункте 16 раздела 1.3. «Информационная карта аукциона» документации об аукционе, кроме копии приказа о вступлении в должность директора общества, в связи с тем с момента создания общества собрания не проводились и изменения в учредительные документы не вносились является ошибочным, так как данное обстоятельство не препятствовало представлению обществом в составе заявке на участие в аукционе учредительных документов, в том числе и протокола общего собрания участников или решения единственного участника общества.

Также несостоятелен довод УФАС о том, что действия единой комиссии по размещению муниципального заказа Прохоровского района по отклонению аукционных заявок ООО «Эфир» являются неправомерными, и совершены в нарушение части 2 ст. 12 Закона о размещении заказов.

Полномочия единой комиссии строго регламентированы ч.7 ст.7 Закона №94-ФЗ, в соответствии с которой:

вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытие доступа к находящимся в информационной системе общего пользования, поданным в форме электронных   документов   и   подписанным   в   соответствии   с   нормативными   правовыми актами Российской Федерации заявкам на участие в конкурсе (далее также - вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытие доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе), отбор участников конкурса, рассмотрение, оценка и сопоставление заявок на участие в конкурсе, определение победителя конкурса, ведение протокола вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе, протокола рассмотрения заявок на участие в конкурсе, протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе;

рассмотрение заявок на участие в аукционе и отбор участников аукциона, ведение протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе;

предварительный отбор участников размещения заказа, ведение протокола рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также рассмотрение, оценка и сопоставление котировочных заявок, и определение победителя в проведении запроса котировок, ведение протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок.

Единая комиссия в соответствии с ч.1 ст. 36 Закона №94-ФЗ рассмотрела заявку участника размещения заказ ООО «Эфир» и, установив не соответствие еѐ требованиям документации об аукционе, законно отказала обществу в участии в аукционе по основанию, определенному в п.4 ч. 1 ст. 12 Закона №94-ФЗ.

Отказав ООО «Эфир» в допуске к участию в аукционе единая комиссия не вышла за пределы полномочий, предусмотренных Законом о размещении заказов, не нарушила нормы Закона №94-ФЗ, права и законные интересы участника размещения заказа ООО «Эфир».

Частью 1 статьи 198 АПК РФ определено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, ненормативный акт может быть признан недействительным, а решения и действия (бездействие) незаконными только при наличии одновременно двух условий, а именно, не соответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Суд первой инстанции, оценив все имеющиеся доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, правомерно и обоснованно удовлетворил требования заявителей, в части признания недействительными пунктов 1,2 решения УФАС от 18.03.2010.

Требования заявителей о признании недействительными пунктов 3,5 решения УФАС от 18.03.2010 не подлежат удовлетворению, по следующим основаниям.

В соответствии с п.10 раздела 1.3 «Информационная карта аукциона» документации об аукционе подрядчик должен выполнить все работы в объеме смет собственными силами или привлечь на часть работ субподрядчиков.

Федеральный закон №94-ФЗ не содержит запрета на включение в конкурсную документацию требования о выполнении работ подрядчиком лично без привлечения субподрядных организаций.

Частью 2 статьи 35 Федерального Закона №94-ФЗ установлен перечень сведений и документов, которые должна содержать заявка на участие в аукционе. При этом, перечень является исчерпывающим и не содержит расширительного толкования. Требование документации открытого аукциона о предоставлении в составе заявки на участие в аукционе сведений о субподрядчиках с приложением копий их свидетельств не предусмотрено ч.2 ст.35 Закона, и свидетельствует о нарушении Заявителями ч.3 ст.35 Закона.

В силу ст.706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика. Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

В связи с тем, что участник размещения заказа до заключения контракта не имеет статуса генерального подрядчика, он не может иметь никаких сведений о привлекаемых им лицах, обладающих статусом субподрядчика, поскольку лиц, обладающих таким правовым статусом, до заключения соответствующего контракта нет.

Оценив вышеизложенное, суд правомерно пришел к выводу, что отсутствуют основания, для признания недействительным п.3 решения УФАС.

Принимая во внимание, что был установлен факт наличия в документации об открытом аукционе требований к представлению участниками размещения заказа не предусмотренных законодательством о размещении заказов сведений, УФАС правомерно в пункте 5 решения определил передать должностному лицу Белгородского УФАС России материалы дела по жалобе ООО «Эфир» для рассмотрения вопроса о возбуждении административного производства по части 2, части 4, части 4.2 ст.7.30 КоАП РФ.

Вместе с тем, суд апелляционной не может согласиться с выводом УФАС и суда первой инстанции о нарушении заявителями п.2.2 ст.35 Закона.

Положениями пункта 2.2 статьи 35 Закона о размещении заказов установлено, что все листы заявки на участие в аукционе, все листы тома заявки на участие в аукционе должны быть прошиты и пронумерованы. Заявка на участие в аукционе и том заявки на участие в аукционе должны содержать опись входящих в ее состав документов, быть скреплены печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписаны участником размещения заказа или лицом, уполномоченным таким участником размещения заказа. Соблюдение участником размещения заказа указанных требований означает, что все документы и сведения, входящие в состав заявки на участие в аукционе и тома заявки на участие в аукционе, поданы от имени участника размещения заказа, а также подтверждает подлинность и достоверность представленных в составе заявки на участие в аукционе и тома заявки на участие в аукционе документов и сведений. Не допускается устанавливать иные требования, за исключением предусмотренных настоящей частью требований к оформлению заявки на участие в аукционе.

Положениями пункта 3.3 статьи 25 Закона №94-ФЗ установлено, что все листы заявки на участие в конкурсе, все листы тома заявки на участие в конкурсе должны быть прошиты и пронумерованы. Заявка на участие в конкурсе и том заявки на участие в конкурсе должны содержать опись входящих в их состав документов, быть скреплены печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписаны участником размещения заказа или лицом, уполномоченным таким участником размещения заказа. Соблюдение участником размещения заказа указанных требований означает, что все документы и сведения, входящие в состав заявки на участие в конкурсе и тома заявки на участие в конкурсе, поданы от