Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2011 по делу n А14-7904/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

             ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

                        АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

                П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

05 марта 2011 года                                             Дело № А14-7904/2010/227/10

г. Воронеж                                                                                                  

Резолютивная часть постановления объявлена 01.03.2011.

Постановление в полном объеме изготовлено  05.03.2011.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                               Семенюта Е.А.

судей                                                                                         Сергуткиной В.А.

                                                                                           Миронцевой Н.Д. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Анзельм К.К.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Медика»: Золотарева Е.Н., директор;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области: Сушкова Т.М., государственный инспектор, по доверенности; Козинина О.Г., начальник отдела, по доверенности;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Медика» на решение Арбитражного суда Воронежской области от 08.11.2010 по делу № А14-7904/2010/227/10 (судья Есакова М.С.), по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Медика» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области о признании незаконным и отмене постановления №56.03-14.3/52 о привлечении к административной ответственности

                                                         УСТАНОВИЛ:

Обществом с ограниченной ответственностью «Медика» (далее также – Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением об отмене постановления управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее также – Управление, антимонопольный орган) от 16.07.2010 по делу № 56.03-14.3/52 о привлечении к административной ответственности по ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях..

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 08.11.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, заявитель обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушение норм материального права.

Податель жалобы, со ссылкой на ст. 3 Федерального закона «О рекламе» не согласен с выводом арбитражного суда первой инстанции о том, что спорная информация сайта заявителя об оказываемых им услугам в части используемых методов лечения отвечает признакам рекламы. Ссылается на отсутствие легальной дефиниции понятия «сайт», утверждая, что к сайтам в сети Интернет не применяются правила распространения рекламы в теле- и радиопрограммах, установленные Федеральным законом «О рекламе», а общие правила распространения рекламы в средствах массовой информации, установленные  данным законом, подлежат применению к сайтам, зарегистрированным в качестве СМИ. Утверждает, что сайт www.medika-vrn.ru в дни проверки УФАС по Воронежской области был закрыт для внесения изменений ввиду технических особенностей используемой в его разработке CMS (система управления сайтом), на странице сайта была размещена надпись «Идет реконструкция сайта». По мнению заявителя, на сайте было указано «О возможных противопоказаниях проконсультируйтесь с врачом», а видеозаписи интервью пациентов клиники не содержат благодарности за конкретные оказанные им в клинике медицинские услуги. В письменном дополнении к апелляционной жалобе, помимо прочего, указывает, что, согласно штатному расписанию, в Обществе имеется сотрудник – специалист по связям с общественностью, в должностные обязанности которого входит создание рекламных продуктов, и полагает, что в данном случае указанный сотрудник, а не Общество, должен нести административную ответственность. В судебном заседании апелляционной инстанции представитель Общества поддержала доводы апелляционной жалобы.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу Управление полагает решение арбитражного суда первой инстанции законным, обоснованным, просит его оставить без изменения.

По мнению данного лица, участвующего в деле, доказательств, опровергающих результаты осмотра сайта Общества, заявителем не представлено. Ссылается на законность процедуры привлечения Общества к административной ответственности, доказанность материалами дела наличия в действиях заявителя состава вменяемого административного правонарушения. В судебном заседании апелляционной инстанции представители антимонопольного органа поддержали доводы возражений.

В судебном заседании 24.02.2011 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 01.03.2011.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзывов, заслушав представителей участвующих в деле лиц, апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого решения.

Материалы дела свидетельствуют, что ООО «Медика» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1023601534769. Основными видами деятельности Общества, согласно Уставу, являются медицинская деятельность, стоматологические услуги, фармацевтическая деятельность, реализация лекарственных средств и изделий медицинского назначения и пр.

Общество имеет лицензию № ЛО-36-01-000337 от 11.09.2009 на право осуществления медицинской деятельности (доврачебная медицинская помощь по лечебному массажу; амбулаторно-поликлиническая медицинская помощь при осуществлении первичной медико- санитарной помощи при гастроэнтерологии, кардиологии, неврологии, оториноларингологии, физиотерапии,   функциональной     диагностике;    специализированная медицинская помощь по косметологии (терапевтической), рефлексотерапии.

Сотрудниками УФАС по Воронежской области при осмотре сайта ООО «Медика» в сети Интернет» www.medika-vrn.ru 20.05.2010 и 10.06.2010 установлено, что на указанном сайте размещена рекламная текстовая и видео информация, содержание которой нарушает положения пункта 3 части 1, частей 7,8 статьи 24 Федерального закона «О рекламе»:

- реклама медицинских услуг содержит выражение благодарности физическими лицами в связи с использованием объекта рекламирования;

- реклама медицинских услуг, в том числе методов лечения, не сопровождается предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов;

- допущена реклама методов лечения, для использования которых требуются специальная подготовка, и которые могут рекламироваться только в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.

Указанные нарушения зафиксированы в актах осмотра сайта от 20.05.2010 и 10.06.2010.

В связи с выявленными нарушениями УФАС по Воронежской области 10.06.2010 вынесено определение № 56.03-14.3/52 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

По результатам административного расследования 12.07.2010 УФАС по Воронежской области в отношении ООО «Медика» с участием директора Общества составлен протокол об административном правонарушении № 56.03-14.3/52р по статье 14.3 КоАП РФ за нарушение Обществом части 1, частей 7,8 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

Рассмотрев материалы административного дела, заместитель руководителя УФАС по Воронежской области 16.07.2010 вынес постановление о назначении административного наказания по делу № 56.03-14.3/52р, которым на ООО «Медика» наложен административный штраф в сумме 100000 руб. в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ.

Постановление о наложении административного штрафа вынесено в отсутствие законного представителя ООО «Медика».

О времени и месте рассмотрения материалов административного дела Общество было надлежаще и заблаговременно извещено: определение о назначении времени и месте рассмотрения дела вручено директору ООО «Медика» 12.07.2010.

Не согласившись с вынесенным постановлением, ООО «Медика» обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции исходил из правомерности выводов административного органа о наличии в действиях Общества состава вменяемого административного правонарушения.

Апелляционный суд соглашается с выводами, содержащимися в судебном акте исходя из следующего.

Согласно ч. 6 ст.  210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Часть 1 статьи 14.3 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, что влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В силу п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно части 7 статьи 24 названного закона, реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

В соответствии с ч. 8 ст. 24 Закона «О рекламе», реклама лекарственных средств в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам врачей, методов лечения, а также изделий медицинского назначения и медицинской техники, для использования которых требуется специальная подготовка, не допускается иначе как в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.

Материалами дела подтверждается размещение на сайте ООО «Медика» сведений об используемых клиникой методах, видах лечения и применяемых препаратах, в т.ч. текстовая информация следующего содержания:

«Медика» - это медицинская помощь взрослым и детям по следующим направлениям: общая терапия, оториноларингология, гастроэнтерология, неврология, врачебная косметология, массаж, рефлексотерапия, физиотерапия, функциональная диагностика, мануальная терапия,

Область клинической медицины физиотерапия является одним из самых популярных и безопасных методов лечения на сегодняшний день. По сути физиотерапия- это метод лечения различных заболеваний, в котором используются не химические или лекарственные препараты, а используются физические факторы. А также могут использоваться различные виды   излучений…Физиотерапия наиболее эффективна при заболеваниях : сердечно-сосудистой системы, бронхо-легочной системы, желудочно-кишечного тракта…, хирургических заболеваний и травмах, детских болезнях...

Лазеротерапия - это уникальная технология ,заключающаяся в целенаправленном воздействии светового потока на ткань…  

Дарсонвализая- это воздействие импульсными переменными токами высокой частоты и напряжения…

- массаж …представляет собой активный лечебный метод, сущность которого сводится в нанесению дозированных механический воздействий на обнажаемое тело больного различными методически проводимыми специальными приемами, выполняемыми рукой массажиста… Массажист клиники поможет вам преодолеть проблемы со здоровьем, провести профилактические мероприятия и дать полезные советы. Регулярно посещая массажиста вы можете избавиться от многих заболеваний…», иная информация.

При этом, содержание информации об используемых клиникой методах лечения сопровождается сведениями о существе методов лечения, видах воздействия на организм, технике и результатах применения (врачебная косметология, коррекция мимических морщин Ботоксом и Диспортом, контурная пластика, рефлексотерапии прибором Scenar PS 705).

 Вывод арбитражного суда о том, что содержащаяся на сайте ООО «Медика» в сети Интернет информация об используемых клиникой методах лечения и применяемых препаратах носит рекламный характер и направлена на привлечение и поддержание интереса потребителей к данной клинике, оказываемым ей услугам, ее продвижению на рынке, является обоснованным и подтвержден материалами дела.

 Довод заявителя об обратном бездоказателен, в связи с чем не может быть принят во внимание судом апелляционной инстанции.

Сайт ООО «Медика» в сети Интернет» www.medika-vrn.ru не предполагает какого-либо ограничения в доступе путем введения паролей, кодов для получения возможности его посещения, либо прочтения подробных сведений об оказываемых Обществом услугах, в силу чего потенциальным потребителем услуг Клиники является любой пользователь сети Интернет. Таким образом, информация на сайте Интернет, направлена неопределенному кругу лиц.

Содержание сайта ООО «Медика» в сети Интернет» www.medika-vrn.ru по состоянию на 20.05.2010 и 10.06.2010 установлено УФАС по Воронежской области в ходе осмотров сайта, произведенных специалистами Управления в присутствии понятых