Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2011 по делу n А35-8362/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с пунктом 2 статьи 252 Кодекса в зависимости от характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика расходы подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы. Расходы, связанные с производством и (или) реализацией, в силу пункта 2 статьи 253 Кодекса подразделяются на материальные, расходы на оплату труда, суммы начисленной амортизации и прочие расходы.

В соответствии с абз.2 пп.1 п.1 ст. 235 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) налогоплательщиками единого социального налога признаются организации, производящие выплаты физическим лицам.

Объектом налогообложения для указанных налогоплательщиков признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 Кодекса), а также по авторским договорам.

Согласно статье 237 Кодекса налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 Кодекса), вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности, полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 Кодекса).

В соответствии со ст. 346.11 НК РФ предусмотрено применение организациями наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, упрощенной системы налогообложения.

При этом согласно п. 2 ст. 346.11 НК РФ, применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает, в частности,  их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций и единого социального налога.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, основными видами деятельности акционерного общества согласно Уставу являются: оказание услуг по энергоснабжению, передача и распределение электроэнергии, посредническая и другие; кроме того в проверяемом периоде ОАО «Энергосбыт» оказывало услуги по отводу сточных вод, осуществляло услуги по водоснабжению, организаций, зарегистрированных по адресу г. Курск, ул. Энгельса, 115 (115а).

Согласно расшифровке счета 01 «Основные средства» по состоянию на 01.01.2004 за ОАО «Энергосбыт» числились следующие основные средства: трансформаторная подстанция (литер «В8»), корпус заводоуправления (литер «А»), котельная (литер «В4»), здание теплоцеха (литер «В5»), баллонная установка (литер «В6»), здание электроцеха (литер «В7»), кислородная станция (литер «В 12»), производственно-ливневая канализация с нефтеловушкой, установка оборотного водоснабжения, водопровод хозяйственно-противопожарный, производственный водопровод.

До ноября 2005 года ОАО «Энергосбыт» оказанием услуг по энергоснабжению,  передаче и  распределению электроэнергии, оказанием услуг по отводу сточных вод, водоснабжению не занималось, трансформаторную подстанцию (литер «В8») и другое оборудование не эксплуатировало, а сдавало в аренду ООО «Техноимпекс».

Согласно штатному расписанию ООО «Энергосбыт» по состоянию на 5 января 2004 года в организации работало 2 человека: директор и главный бухгалтер. В соответствии со штатным расписанием ОАО «Энергосбыт» по состоянию на 16 января 2005 года в штате организации числилось 11 человек: генеральный директор, три помощника генерального директора, заместитель генерального директора, главный  бухгалтер, заместитель главного бухгалтера, бухгалтер, инженер, заведующий складом, водитель.

 По состоянию на 1 ноября 2005 года в штате Общества числится 4 человека: генеральный директор Байстрюченко И.Л., главный бухгалтер Павлова Л.Ш., заместитель генерального директора Посашков А.Н., и по совместительству бухгалтер Сухарева Е.А. С 1 декабря 2005 года в ОАО «Энергосбыт» путем перевода из ООО «Техноимпекс» принимаются: по совместительству – помощник генерального директора Максимова Е.А., помощник генерального директора по электромеханическим вопросам Зубков О.М., помощник генерального директора Янушевский В.В.; по основному месту работы – заведующая складом Галкина В.А. Обслуживающий персонал в ОАО «Энергосбыт» отсутствовал.

1 ноября 2005 года ОАО «Энергосбыт» был заключен договор купли-продажи (поставки) электрической энергии №  КПЭ-ЭМ-ЗТА с ООО «Завод топливной аппаратуры», расположенным по адресу г. Курск, ул. Энгельса, 115.

Также 1 декабря 2005 года Обществом с ООО «Завод топливной аппаратуры» были заключены следующие договоры: №  ЛВ-ЭН-ЗТА на прием ливневых вод, №  ИГС-ЭН-ЗТА на совместное использование газовых сетей, №  ПГ-ЭН-ЗТА на поставку газа, №  ОВП-ЭН-ЗТА на отпуск питьевой воды, №  ОТВ-ЭН-ЗТА на отпуск технической воды, – предполагающие для своего исполнения наличие квалифицированного штата сотрудников по обслуживанию трансформаторной подстанции, котельной, теплоцеха, баллонной установки, кислородной станции, производственно-ливневой канализации с нефтеловушкой, установки  оборотного водоснабжения, хозяйственно-противопожарного водопровода, производственного водопровода.

30 ноября 2005 года в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании юридического лица – ООО «Партнер», которое с момента регистрации перешло на упрощенную систему налогообложения.

Налоговым органом в ходе проверки было установлено, что ООО «Партнер» зарегистрировано по адресу: г. Курск, 2-й Литовский переулок, 6.

Вместе с тем, фактическим местом нахождения общества являлся адрес: г. Курск, ул. Энгельса, 115, на территории ОАО «Энергосбыт», что подтверждается показаниями допрошенных в ходе выездной налоговой проверки свидетелей: Зубкова О.М., Зубкова В.С., Савиной И.В., Сердюкова М.В., которые подтвердили, что осуществляли деятельность в ООО «Партнер» по адресу: ул. Энгельса, д. 115.  Кроме того, в ответе на запрос налогового органа ИП Бартенев Е.И., являющийся собственником помещения, находящегося по адресу: г. Курск, 2-й Литовкий переулок, 6, подтвердил, что с ООО «Партнер» не работал, договор аренды указанного помещения не заключал.

При этом, ООО «Партнер», не имея основных и арендованных средств для предоставления нанятым работникам рабочих мест, нанимает на работу квалифицированный штат сотрудников путем перевода их из ООО «Техноимпекс», которое также находится по адресу г. Курск, ул. Энгельса, 115, на территории ОАО «Энергосбыт»: электромонтер по ремонту и обслуживанию аппаратуры и устройств связи, электромонтер по обслуживанию подстанций, инженер 1 категории – 2 человека, помощник директора, слесарь-ремонтник – 6 человек, уборщик производственных помещений, электромонтер станционного оборудования телефонной связи, ведущий инженер по учету ТЭР, машинист насосных установок –  8 человек,  слесарь-сантехник  – 5 человек,  электрогазосваршик, электромонтер станционного оборудования телефонной связи – 2 человека, электромонтер, инженер по охране труда и технике безопасности, бухгалтер 1 категории, токарь, инженер по эксплуатации оборудования, инженер по учету ТЭР 3 категории, электромонтер по ремонту и обслуживанию электрооборудования.

Как следует из материалов дела, 1 декабря 2005 года между ОАО «Энергосбыт» и ООО «Партнер» был заключен договор №  1-П об оказании услуг по предоставлению персонала, в соответствии с которым Исполнитель (ООО «Партнер») обязуется в течение срока действия настоящего договора по поручению Заказчика (ОАО «Энергосбыт») оказывать ему услуги по предоставлению персонала (физических лиц) для выполнения ими определенных поручений в интересах и от имени Заказчика в рамках их трудовой функции по его указанию, а Заказчик обязуется оплатить эти услуги Исполнителю.

Количество предоставляемых сотрудников, профессиональный состав предоставляемого персонала оговаривается сторонами в Приложении №  1, являющимся неотъемлемой частью договора (п. 1.2).

Пунктом 1.4 договора определено, что в обязанности Исполнителя входит: обеспечение подбора сотрудников соответствующей квалификации в соответствии с требованиями Заказчика; осуществление комплексной проверки сведений, представленных работниками о себе в рамках действующего законодательства; освобождение своих сотрудников от обязанностей по выполнению трудовых функций у исполнителя на время осуществления ими поручений Заказчика; обеспечение предоставления сотрудников в количестве, указанном Заказчиком; ознакомление сотрудников со спецификой работы Заказчика, правилами внутреннего трудового распорядка, режимом работы; заключение с лицами, которые будут иметь доступ к товарно-материальным ценностям, договора о материальной ответственности.

На время работы у Заказчика специалист подчиняется распорядку и руководству Заказчика, где временно работает (пункт 1.8).

Заказчик выполняет по отношению к сотрудникам в рамках выполнении ими своих трудовых функций следующие обязанности: организует труд сотрудников, предоставляет сотрудникам оборудованные рабочие места, средства труда, орудия труда, специальную защитную одежду и хозяйственный инвентарь; осуществляет противопожарную охрану, прочие виды охранных мероприятий (видеонаблюдение, тревожная кнопка и т.д.) в целях обеспечения сохранности своих товарно-материальных ценностей (п. 3.2.1, 3.2.2).

Пунктом 4.1 договора предусмотрено, что по завершении предоставления услуг Исполнитель и Заказчик подписывают акт об оказании услуг по предоставлению персонала и дополнительное соглашение о стоимости услуг (ежемесячно).

Срок действия договора согласован сторонами с 1 декабря 2005 года по 31 декабря 2006 года (пункт 6.1).

Таким образом, предметом указанного договора является возмездное оказание услуг по предоставлению заказчику работников необходимых должностей и с соответствующей квалификацией для участия в производственном процессе, управлении производством и для иных функций, связанных с производством и (или) реализацией. Оплата за услуги Заказчиком Исполнителю осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя в течение 10 календарных дней после оказания услуг и выставления счета.

Вместе с тем, ни в договоре, ни в приложениях к нему, не содержатся такие существенные условия, как объем, качество и стоимость услуг, ответственность и обязанности сторон, условия предоставления персонала, количество и профессиональный состав работников, оказывающих услуги, условия по организации труда, по предоставлению рабочих мест, по оборудованию их в соответствии с правилами труда и техники безопасности, что противоречит нормам гражданского законодательства. С работниками, оказывающими услуги, не оговаривались их трудовые обязанности.

За проверяемый период ООО «Партнер» и ОАО «Энергосбыт» были составлены следующие акты выполненных работ (оказанных услуг):

-   №  000001 от 30.12.2005  на сумму 256 777 руб. 54 коп.,

-   №  000002 от 31.01.2006  на сумму 214 470 руб. 93 коп.,

-   №  000004 от 28.02.2006  на сумму 201 064 руб. 48 коп.,

-   №  000005 от 31.03.2006  на сумму 238 314 руб. 22 коп.,

-   №  000008 от 28.04.2006  на сумму 197 917 руб. 98 коп.,

-   №  000010 от 31.05.2006  на сумму 205 576 руб. 54 коп.,

-   №  000012 от 30.06.2006  на сумму 212 412 руб. 16 коп.,

-   №  000014 от 31.07.2006  на сумму 215 334 руб. 96 коп.,

-   №  000015 от 31.08.2006  на сумму 227 544 руб. 68 коп.,

-   №  000017 от 29.09.2006  на сумму 180 902 руб. 36 коп.,

-   №  000021 от 30.11.2006  на сумму 225 848 руб. 65 коп.,

-   №  000023 от 29.12.2006  на сумму 230 214 руб. 56 коп.

На оплату оказанных услуг ООО «Партнер» выставлялись Заказчику счета-фактуры.

В качестве оплаты по договору №  1-П ОАО «Энергосбыт» перечислило ООО «Партнер» денежные средства в обшей сумме 2 569 338 руб. 52 коп. по следующим платежным поручениям: №  18 от 16.01.2006  в сумме 32000 руб., №  56 от 31.01.2006  в сумме 200 000 руб., №  61 от 03.02.2006  в сумме 25450 руб., №  76 от 14.02.2006  в сумме 32 500 руб., №  95 от 22.02.2006  в сумме 180 000 руб., №  138 от 14.03.2006  в сумме 30 000  руб., №  174 от 24.03.2006  в сумме 173 000 руб., №  233 от 18.04.2006  в сумме 210 000  руб., №  325 от 17.05.2006  в сумме 198 000  руб., №  364 от 05.06.2006  в сумме 27 595  руб. 15 коп., №  401 от 19.06.2006  в сумме 187 000  руб., №  500 от 01.08.2006  в сумме 100 000  руб., №  513 от 08.08.2006  в сумме 100 000  руб., №  516 от 08.08.2006  в сумме 60 000  руб., №  575 от 04.09.2006  в сумме 60 000  руб., №  596 от 14.09.2006  в сумме 50 000  руб., №  583 от 08.09.2006  в сумме 40 000  руб., №  638 от 26.09.2006  в сумме 40 000  руб., №  647 от 02.10.2006  в сумме 100 000  руб., №  648 от 03.10.2006  в сумме 87 000  руб., №  713 от 30.10.2006  в сумме 213 000  руб., №  766 от 22.11.2006  в сумме 197 944  руб. 72 коп., №  821 от 13.12.2006  в сумме 35 000  руб., № 860 от 25.12.2006  в сумме 190 848 руб. 65 коп.

Оценивая правоотношения сторон в рамках заключенного договора аутсорсинга, судом первой инстанции обоснованно были приняты во внимание следующие фактические обстоятельства.

Как было указано выше, ООО  «Партнер» было зарегистрировано в качестве юридического лица 30 ноября 2005 года, то есть за один день до заключения договора с ОАО «Энергосбыт». Несмотря на то, что в качестве юридического адреса ООО  «Партнер»  указано:  г. Курск, 2-й Литовский переулок, д. 6, вместе с тем, фактически организация располагалась по адресу г. Курск ул. Энгельса, 115, то есть на территории Общества.

Также в ходе рассмотрения настоящего дела было установлено, что иной деятельности кроме предоставления услуг по найму рабочей силы заявителю ООО «Партнер» не осуществляло. Доказательств обратного заявителем представлено не было.

При этом  основной штат ОАО «Энергосбыт» был сформирован