Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2013 по делу n А35-13031/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

5 апреля  2013 года                                                    Дело № А35-13031/2011

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 1 апреля 2013 года

Постановление в полном объеме изготовлено 5 апреля 2013 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Афониной Н.П.,

судей                                                                                             Колянчиковой Л.А.,

        Алферовой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Плотниковой Е.С.,

при участии:

от ООО «Прогресс»: Кулахметовой Е.В. –представителя по доверенности б/н, Дивяниной Е.В. – представителя по доверенности б/н 18.02.2013, Пискалова Ю.А.- директора, протокол собрания  от 30.07.2012;

от ООО «Грин Терра»: Сопиной Н.А. – представителя по доверенности б/н от 11.01.2012,  Король А.С.- представителя по доверенности б/н от 11. 01.2012;

от ООО «СфераИнтеллект» - представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Грин Терра» (ИНН 4610006970, ОГРН 1094623000053) на решение Арбитражного суда Курской области от 23.11.2012 по делу № А35-13031/2011 (судья Побережная Н.В.) по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Прогресс» (ИНН 4611007053, ОГРН 1034603002830) к обществу с ограниченной ответственностью «Грин Терра» о взыскании 14 856 039 руб. 54 коп., по иску общества с ограниченной ответственностью «Грин Терра» к обществу с ограниченной ответственностью «Прогресс» о взыскании 574 713 руб. 00 коп., при участии третьего лица - общества с ограниченной ответственностью «СфераИнтеллект»,

УСТАНОВИЛ:

общество   с   ограниченной   ответственностью   «Грин   Терра»   (далее – ООО «Грин   Терра»)   обратилось в арбитражный суд Курской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Прогресс» (далее – ООО «Прогресс») о взыскании 2 400 000 руб. реального ущерба, 7659342 руб. 90 коп. неустойки за просрочку выполнения работ по договору строительного подряда № 21 от 30 марта 2010 года. Делу присвоен номер А35-13069/2011.

ООО «Прогресс» обратилось в арбитражный суд Курской области с иском к ООО «Грин Терра» о взыскании 2 457 582 руб. 20 коп. задолженности за выполненные работы по договору строительного подряда № 21 от 30 марта 2010 года и 9830328 руб.80 коп. неустойки за нарушение сроков оплаты работ, а также 500 000 руб. судебных расходов по оплате услуг представителя. Делу присвоен номер А35-13031/2011.

Определением  суда области от 22.05.2012 указанные  дела объединены в одно производство, делу присвоен номер А35-13031/2011.

Решением  Арбитражного суда Курской области от 23.11.2012 по делу № А35-13031/2011 с ООО «Грин Терра» в пользу ООО «Прогресс» взыскано 2 457 582 руб. 20 коп. долга и 435 530 руб. 70 коп. неустойки за просрочку оплаты выполненных работ, в удовлетворении остальной части исковых требований отказано. В удовлетворении исковых требований ООО «Грин Терра» к ООО «Прогресс» о взыскании 2 400 000 руб. 00 коп. убытков отказано. С ООО «Прогресс» в пользу ООО «Грин Терра» взыскано 6 909 руб. 26 коп. неустойки за нарушение сроков выполнения работ и 1 098 руб. 42 коп. расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований о взыскании неустойки отказано. Кроме того,  с ООО «Грин Терра» в пользу ООО «Прогресс» взыскано 76 000 руб. 00 коп. судебных издержек по оплате услуг представителя. В удовлетворении остальной части заявления о возмещении судебных издержек отказано.

Не согласившись с указанным решением, ООО «Грин Терра» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой общество просит отменить указанное решение суда.

По мнению заявителя жалобы, судом произведено объединение дел с нарушением процессуальных требований;  судом неверно определена цена договора; убытки, причиненные ООО «Грин Терра» нашли свое подтверждение.

ООО «Прогресс» представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество ссылается на необоснованность доводов апелляционной жалобы.

В заседании суда представители ООО «Грин Терра» доводы жалобы поддержали, просили их удовлетворить.

Представители ООО «Прогресс» просили в удовлетворении жалобы отказать.

ООО «СфераИнтеллект» явку представителей в судебное заседание не обеспечило, о слушании дела извещено надлежащим образом.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся  представителей стороны, надлежащим образом извещенной о времени и месте судебного разбирательства.

По делу объявлялся перерыв с 25.03.2013 по 01.04.2013.

В силу части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу нижеследующего.

Как следует из материалов дела, между ООО «Агрофирма Ветреное» (переименовано в ООО «Грин Терра»), именуемым «заказчик», и ООО «Прогресс», именуемым «подрядчик», заключен договор №21 на выполнение работ от 30 марта 2010 года.

В соответствии с п. 1.1 договора подрядчик обязался выполнить в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией и согласно календарного плана строительства за свой риск собственными или привлеченными силами с использованием собственного материала оборудования заказчика строительство объекта: очистительно-сушильный комплекс зерна, расположенный в Курской области, Кореневском районе , с. Ольговка.

Согласно п. 1.3 договора заказчик обязался принять оплатить выполненные подрядчиком работы.

В соответствии с п. 5.1 договора стоимость работ, выполняемых подрядчиком по договору с учетом материалов является ориентировочной и окончательно согласовывается после утверждения сметы, составляет 7244608, 32 руб.

Окончательная стоимость согласовывается дополнительно после утверждения заказчиком сметы и получения им проектной документации.

Согласно п. 6.1 договора подрядчик выполняет работы, предусмотренные в п. 1.1 договора в ориентировочный срок с 01.04.2010 по 01.08.2010. Подрядчик приступает к работе в течение 10 рабочих дней после поступления авансового платежа на расчетный счет подрядчика.

Заказчик производит оплату в размере 90% от стоимости фактически выполненных работ по договору, включая сумму аванса, в течение 10 банковских дней с момента подписания форм КС-2, КС-3 (п. 5.3 договора).

Окончательный расчет стоимости работ производится после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14) и исполнения подрядчиком всех своих договорных обязательств, но не позднее 2-х месяцев после подписания акта приемки оборудования из монтажа (п. 5.4 договора).

Пунктом 7.1 договора стороны предусмотрели ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору: виновная сторона уплачивает штрафные санкции в размере 0,5% за каждый день просрочки от суммы договора, а также возмещает другой стороне убытки.

03.09.2010  стороны подписали дополнительное соглашение к договору подряда № 21 от 30 марта 2010 года, в соответствии с которым достигнуто соглашение о цене по второй очереди строительства очистительно-сушильного комплекса зерна, расположенного в Курской области, Кореневском районе, с. Ольговка, а также определены виды работ и порядок предоплаты работ заказчиком.

Подрядчик выполняет следующие виды работ по второму этапу строительства: 1 - земляные работы; 2 - фундаменты, каналы, плиты, галереи.

Общая стоимость работ по второму этапу строительства составляет 9524408 руб. 11 коп.

13.01.2011 стороны подписали дополнительное соглашение № 2 к договору подряда, в соответствии с которым определили виды, стоимость работ по первому этапу строительства.

27.01.2011 истец и ответчик заключили дополнительное соглашение № 4 к договору подряда № 21 от 30.03.2011, в соответствии с которым уточнили виды и стоимость работ по первому и второму этапам строительства, а также утвердили графики выполнения и оплаты работ.

Итоговая стоимость строительства по первой очереди и второй, в том числе по договорам поставки оборудования и стоимости пусконаладочных работ, составила 21562144 руб. 10 коп.

Пунктом 2 дополнительного соглашения стороны утвердили графики выполнения и финансирования работ, в п. 3 предусмотрели ответственность за несоблюдение графиков в виде взыскания неустойки в размере 1% от стоимости невыполненных или неоплаченных в срок работ.

В соответствии с графиком выполнения работ срок выполнения работ по первому этапу - 21.03.2011  и по второму этапу - 31 мая 2011 года.

04 марта 2011 года стороны подписали дополнительное соглашение № 5 к договору подряда № 21 от 30.03.2010, в соответствии с которым стороны окончательно определили виды и стоимость работ по первой и второй очереди строительства, подтвердили графики выполнения и финансирования работ, ответственность за несоблюдение графиков выполнения и финансирования работ.

Итоговая стоимость строительства по первой очереди - 8076375 руб. 59 коп., итоговая стоимость по договорам поставки оборудования - 1590566 руб.

Итоговая стоимость строительства второй очереди - 3406662 руб. 42 коп., поставка ленточного транспортера согласно договору поставки - 480000 руб.

Окончательная стоимость строительства по первой и второй очереди с учетом стоимости оборудования по договорам поставки составляет 13073604 руб. 01 коп.

Пунктом 9 истец и ответчик признали дополнительное соглашение к договору подряду № 4 от 27.01.2011  утратившим силу.

18.03.2011 стороны подписали дополнительное соглашение № 6 к договору подряда № 21 от 30.03.2010, которым определили порядок использования автотранспорта заказчика.

В соответствии с п. 12.1 договора подряда № 21 от 30.03.2010 все изменения к договору оформляются в письменном виде и имеют юридическую силу при подписании их обеими сторонами.

Во исполнение обязательств по договору подряда № 21 от 30.03.2010 подрядчик выполнил работы на общую сумму 13286650 руб., что подтверждается актами приемки выполненных работ формы КС-2 от 15.07.2010, от 08.09.2010, б/н от 25.11.2010, от 25.11.2010, от 02.03.2011, от 12.01.2011, от 11.01.2011, от 05.04.2011, от 26.04.2011, от 24.05.2011, от 26.05.2011, от 04.07.2011, от 11.08.2011.

Указанные акты приемки выполненных работ, за исключением актов приемки выполненных работ № 4 от 04.07.2011 на сумму 721 165 руб. 59 коп., № 5 от 11.08.2011 -  на сумму 19026 руб. 13 коп., подписаны представителем заказчика.

Выполненные работы оплачены заказчиком в общей сумме 10 829 068 руб.

По акту согласования приема-передачи документации при приемке работ по строительству первой очереди очистительно-сушильного комплекса зерна в с. Ольговка, Кореневского района от 09 августа 2011 года подрядчик передал заказчику исполнительную документацию.

В июне 2011 года после монтажа оборудования заказчиком выявлены следующие недостатки выполнения работ подрядчиком: вентилятор ВР на оперативных емкостях установлен без учета технологического цикла; балансировка соосности между шлюзовиком и моторедуктором; отсутствие ограждения по бункеру отгрузки; неровности фундаментов по 4 емкостям; отклонения по плите ПМ-1 в отметках от проекта до 20 мм; отсутствие отливов на галерее для воды; отсутствие регулировки натяжных о поддерживающих роликов для конвейера 2УКЛ­не окрашен м/к приемочного бункера и предварительно не очищены; изменения приемных носков нории по позициям 3 и 4, отклонение норий от вертикальной оси.

В материалы дела представлены письма заказчика  № 98 от 13.05.2011, № 161 от 05.07.2011, № 177 от 13.07.2011, № 200 от 29.07.2011 адресованные подрядчику об обнаружении указанных недостатков.

Недостатки выполнения работ, по мнению заказчика, подтверждаются актом обследования (осмотра) объекта строительства «Комплекс сушки и хранения 5000 т зерна», расположенного в Курской области, Кореневском районе, с. Ольговка от 15 июля 2011 года, заключением ООО «Воронежский центр судебной экспертизы» от 15 июля 2011 года.

В соответствии с заключением ООО «Воронежский центр судебной экспертизы» от 15 июля 2011 года в результате обследования установлены нарушения нормативных документов, допущенные при строительстве очистительно-сушильного комплекса зерна, для устранения которых необходимо выполнить дополнительные работы.

Для устранения недостатков выполнения работ ООО «Грин Терра» заключило с ООО «Первая строительная компания» договор подряда на выполнение работ от 15 июля 2011 года.

Согласно Приложению № 2 к договору подряда на выполнение работ от 15 июля 2011 года договорная стоимость работ по устранению недостатков, а также ввода объекта в эксплуатацию составила 2 400 000 руб.

По акту сдачи-приемки выполненных работ от 20 октября 2011 года ООО «Первая строительная компания» сдало, а ООО «Грин Терра» приняло выполненные работы по устранению недостатков на объекте «Комплекс сушки и хранения 5000 тонн зерна» с. Ольговка, Кореневского района, Курской области.

10 ноября 2011 года Администрация Кореневского района Курской области выдала ООО «Грин Терра» разрешение на ввод в эксплуатацию № RU 46510000-21 комплекса сушки и хранения 5000 тонн зерна, расположенного в Курской области, Кореневском районе, с. Ольговка.

В связи с невыполнением подрядчиком обязательств по строительству объекта в установленный договором срок, а также некачественным выполнением работ, ООО «Грин Терра» направило в адрес ООО «Прогресс» 08.06.2011 претензионное письмо № 141, в котором заявило о намерении в одностороннем порядке расторгнуть договор с 20.06.2011  в случае невыполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных п. 2.1 договора.

Письмом № 165 от 08.10.2011 о расторжении договора ООО «Грин Терра» уведомило ООО «Прогесс» о расторжении договора подряда на выполнение работ № 21 от 30 марта 2010 года с 23.10.2011  на основании п. 12.3 договора.

Письмом № 149 от 12 октября 2011 года ООО «Прогресс» сообщило, что расторжение договора подряда выполнения работ № 21 от 30.03.2010 после полного выполнения