Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2013 по делу n А36-2686/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12 апреля 2013 года                                                   Дело № А36-2686/2010

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2013 года

Постановление в полном объеме изготовлено 12 апреля  2013 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                        Афониной Н.П.,

судей                                                                                           Колянчиковой Л.А.,

      Алферовой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Плотниковой Е.С.,

при участии:

от ФБУ здравоохранения «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области»: Бороздина С.В. – представителя по доверенности  б/н от 25.03.2013, Резниченко Н.А. – представителя по доверенности б/н от 25.03.2013;

от ООО «Капиталстрой»: Егоровой О.И. – представителя по доверенности б/н  от 27.08.2012, Конасовой  Т.Н. – представителя по доверенности б/н от 12.12.2012, Лопарева А.И. - генерального директора;

от ОГУ «Управление капитального строительства Липецкой области»: Деевой Т.Н. – представителя по доверенности № 1 от 09.01.2013, Сериковой И.В.- представителя по доверенности № 14 от 11.01.2012;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Капиталстрой» (ИНН 4825018430) на решение Арбитражного суда Липецкой области от 11.01.2013 по делу № А36-2686/2010 (судья Карих О.М.) по исковому заявлению федерального бюджетного учреждения здравоохранения «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области» (ИНН 4826045274, ОГРН 1054800204073) к обществу с ограниченной ответственностью «Капиталстрой» о взыскании 15 852801 руб. 18 коп., с участием третьего лица – областного государственного учреждения «Управление капитального строительства Липецкой области», и по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Капиталстрой» к федеральному бюджетному учреждению здравоохранения «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области» о взыскании 41 346 734 руб.,

УСТАНОВИЛ:

ФГУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с ООО «Капиталстрой» 41 086 885 руб. 68 коп. неосновательного обогащения, полученного в результате завышения объемов выполненных работ и материалов и неправильного определения их стоимости по договору подряда от 21.10.2002 на строительство пристройки лабораторного корпуса к зданию ОЦГСЭН по ул. Гагарина в г. Липецке (с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ, т.21 л.д.30).

Определением от 02.09.2010 принят встречный иск ООО «Капиталстрой» к ФГУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области» о взыскании 41 346 734 руб. основного долга за выполненные работы по договору подряда от 21.10.2002 на строительство пристройки лабораторного корпуса к зданию ОЦГСЭН по ул. Гагарина в г. Липецке в период с ноября по декабрь 2009 года (т.5 л.д.1-7, с учетом принятых судом уточнений встречных  требований, т.27 л.д.197).

В судебном заседании суда первой инстанции 13.12.2012 ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области» заявило ходатайство об уменьшении размера исковых требований до 15 852 801 руб. 18 коп. (т. 43 л.д.121), уточнение иска судом принято.

Решением  Арбитражного суда Липецкой области от 11.01.2013 первоначальные исковые требования удовлетворены частично: с ООО «Капиталстрой» в пользу ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области» взыскано 4 136 040  руб. 12 коп. неосновательного обогащения и 26680 руб. 97 коп. - расходы по госпошлине и 263161 руб. расходы на оплату услуг экспертов. В остальной части первоначального иска судом отказано. В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с указанным решением, ООО «Капиталстрой» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой общество просит отменить решение суда, ссылаясь на его незаконность и необоснованность.

По мнению заявителя жалобы, судом не дана оценка сводному сметному расчету 2008 года, а также обоснованности отказа заказчика от подписания направленных в его адрес актов выполненных работ. Также общество указывает на то, что проведенные по делу первичная и повторная экспертизы являются по своей сути самостоятельными, судом необоснованно положено в основу решения экспертное заключение ООО «Институт негосударственной экспертизы, поскольку последнее, по мнению заявителя, является недопустимым доказательством по делу.

Истцом представлены возражения  на апелляционную жалобу, в которых Учреждение просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения, а жалобу – без удовлетворения.

Третьим лицом представлен отзыв на жалобу, в котором ОГУ «Управление капитального строительства Липецкой области» поддерживает доводы жалобы общества и просит их удовлетворить.

В заседании суда представители ООО «Капиталстрой» доводы жалобы поддержали, просили их удовлетворить.

Представители ФГУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области» просили отказать в удовлетворении жалобы по основаниям, изложенным в письменных возражениях на нее.

Представители третьего лица просили удовлетворить доводы жалобы и отменить решение суда первой инстанции.

По делу объявлялся перерыв с 01.04.2013 по 08.04.2013.

В силу части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, возражений и отзыва на нее, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции  приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, между ФГУ ЦГСЭН в Липецкой области (распорядитель), ООО «Капиталстрой» (подрядчик) и ОГУ «УКС Липецкой области» (заказчик) заключен договор от 21 октября 2002 года (т.1 л.д. 51-106).

По условиям договора подрядчик обязуется выполнить за свой риск собственными и привлеченными силами работы по строительству пристройки лабораторного корпуса к зданию ОЦГСЭН по ул.Гагарина в г.Липецке в соответствии с условиями договора, заданием заказчика и проектной документацией.

Стоимость подрядных работ определяется договорной ценой, которая на момент подписания договора урегулирована протоколом согласования о договорной цене (Приложение №1) и составляет 35315,9 тыс. рублей (п.2.1 договора).

Если объемы работ в ходе строительства превысят проектное количество, обе стороны примут меры к их уточнению, издав письменные распоряжения об изменении первоначальной стоимости, сроков строительства или одного из этих параметров. Устные соглашения по этому вопросу силу не имеют (пункт 2.2 договора).

Оплату превышения расходов, в основе которых не лежит письменное дополнение к договору, берет на себя подрядчик при условии, что их причина не заключается в несоответствующем договору выполнении обязательств заказчиком (п.2.3).

Учитывая нестабильность ценообразующих факторов, договорная цена является открытой и может быть пересчитана в случае изменения цен на энергоносители, тарифов на оплату труда и других факторов, влияющих на стоимость объекта (п. 2.4 договора).

В разделе третьем договора содержатся условия о сроках выполнения работ: начало - ноябрь 2002 и окончание - декабрь 2003.

В разделе 4 договора предусмотрены обязательства подрядчика по выполнению работ.

Распорядитель обязан произвести оплату выполненных подрядчиком работ в порядке, предусмотренном договором (пункт 5.1 договора).

Заказчик обязан передать по акту строительную площадку, поставить строительные материалы и оборудование, передать проектно-сметную документацию, осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством предоставляемых подрядчиком материалов (п.6.1-6.4 договора).

Распорядитель оплачивает подрядчику аванс в размере до 20% от годового объема работ (п.7.1).

Согласно п.7.2 договора распорядитель оплачивает денежными средствами фактически выполненные подрядчиком работы по справке ф-3 с применением отраслевого индекса и рыночного коэффициента, согласованного обеими сторонами, а стоимость материалов согласно предъявленным счетам и бухгалтерским документам.

На основании договора №502-Д от 22.05.2003 «О передаче части функций государственного заказчика по стройкам и объектам системы Министерства здравоохранения Российской Федерации заказчику» произошли изменения наименования сторон договора - ФГУ ЦГСЭН в Липецкой области именуется заказчик, ООО «Капиталстрой» - подрядчик, ОГУ «УКС Липецкой области» - застройщик.

Дополнительными соглашениями от 15.01.2003, от 05.03.2003 стороны определили договорную цену в размере 49417,5 тыс. руб. (приложение №1) и изменили сроки выполнения работ - окончание работ декабрь 2004 года.

Дополнительным соглашением от 15.02.2004 стороны определили договорную цену в сумме 52731,2 тыс. руб. (протокол договорной цены) и продлили срок выполнения работ по декабрь 2005 года.

Дополнительными соглашениями от 15.02.2004 и от 23.10.2004 изменены графики производства строительно-монтажных работ, в связи с увеличением средств на внебюджетном счете.

Во исполнение распоряжения Правительства РФ от 13 января 2005г.  №23-р «О проведении реорганизации центров госсанэпиднадзора» по строительству пристройки лабораторного корпуса по ул.Гагарина в г.Липецке дополнительным соглашением от 14.02.2005 определены стороны: заказчик №1 - федеральное государственное управление здравоохранения (ФГУЗ) «Центр гигиены и эпидемиологии по Липецкой области, заказчик №2 - территориальное управление Роспотребнадзора по Липецкой области, ООО «Капиталстрой» - подрядчик и ОГУ «УКС Липецкой области» - застройщик.

В разделе 1 дополнительного соглашения определено, что подрядчик обязуется выполнить за свой риск собственными и привлеченными силами работы по строительству пристройки лабораторного корпуса по ул.Гагарина в г.Липецке в соответствии с условиями договора, заданием застройщика и проектной документацией.

Заказчик №1 получает на свои счета средства на строительство объекта, открывает финансирование, производит оплату подрядчику аванса в размере 20% от годового объема работ и за выполненные работы по справке ф-3, подписанной застройщиком и заказчиком №2.

Заказчик №2 участвует в комиссиях по приемке выполненных работ, ведет надзор за строительством 1 очереди строительства 5-ти этажной вставки между корпусами как эксплуатирующая организация, производит согласования проектной и предпроектной документации.

Стоимость подрядных работ по договору определяется договорной ценой, которая на момент подписания урегулирована протоколом «Согласования договорной цены» (приложение №1) и составляет 56831,3 тыс. руб.

Заказчик №1 оплачивает денежными средствами фактически выполненные подрядчиком работы по справке ф-3 с применением отраслевого индекса и рыночного коэффициента, согласованного застройщиком, а стоимость материалов согласно счетам и бухгалтерским документам.

Окончательный расчет за выполненные работы производится заказчиком №1 после завершения строительства объекта.

Дополнительным соглашением от 01.03.2006 в преамбуле договора от 21.10.2002 изменена сторона: ФГУ ЦГСЭН в Липецкой области на Федеральное государственное учреждение здравоохранения «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области» и стоимость работ составила 62975,8 тыс. руб. (приложения №1 и №2 согласованы в новой редакции).

Дополнительным соглашением от 20.12.2006 внесено изменение в приложение №2 «График производства строительно-монтажных работ».

Дополнительными соглашениями от 10.01.2007, 12.03.2007 изменен график производства строительно-монтажных работ» и протокол согласования договорной цены на строительство.

Дополнительным соглашением от 24.03.2008 внесены изменения в п.2.1 договора: «Стоимость подрядных работ, выполняемых в соответствии с договором и приказом №331 от 22.11.2007 Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека Министерства здравоохранения и социального развития РФ, составляет 152688530 рублей, в том числе НДС».

Остаток сметной стоимости подрядных работ составляет 105190010 рублей, в том числе НДС.

Лимит финансирования, выделенный на 2008 год, составляет 47000000 руб.

Календарные сроки выполнения работ определены сторонами: начало работ - ноябрь 2002 г. и окончание - декабрь 2008 г.

Дополнительным соглашением от 10.04.2008 Федеральное государственное учреждение здравоохранения «Центр гигиены и эпидемиологии в Липецкой области», именуемое государственный заказчик, ООО «Капиталстрой» (подрядчик) и ОГУ «УКС Липецкой области» (заказчик) внесли изменения в условия договора, в частности, предмет договора изложен в редакции: «Государственный заказчик» поручает, а заказчик и подрядчик выполняют свои функции по строительству пристройки лабораторного корпуса к зданию ОЦГСЭН по ул. Гагарина в г. Липецке в соответствии с условиями договора подряда от 21.10.2002».

Пункт 2.1 договора изложен в следующей редакции: «Стоимость строительства пристройки лабораторного корпуса к зданию ОЦГСЭН (с учетом корректировки проекта) в ценах 3 квартала 2007 г. составляет 183638,06 тыс.рублей. Остаток сметной стоимости строительства на 01.09.2007 в ценах 3 квартала 2007 г. составил 134551,04 рублей (приказ федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека №331 от 22.11.2007).

Сроки выполнения работ - пункт 3.1 читать в следующей редакции: «Начало работ ноябрь 2002 года, окончание работ декабрь 2009 года».

В раздел 5 договора в обязанности государственного заказчика добавлены пункты 5.3-5.5, в частности, государственный заказчик обязан произвести оплату заказчику в размере 1,4% от объема выполненных работ за ведение функций заказчика; провести оформление землеустроительного дела и технической паспортизации построенного объекта; осуществлять учет выполненных объемов работ самостоятельно.

Дополнительным соглашением от 05.12.2008 внесены изменения в п. 2.1 договора «Стоимость работ», изменения произошли в части указания лимита финансирования на 2008г.: из средств федерального бюджета 47000000 руб. и из внебюджетных источников - 246594 руб.

Дополнительным соглашением от 12.02.2009 предусмотрен лимит финансирования, выделенный из средств федерального бюджета в 2009 году, на строительно-монтажные