Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2013 по делу n А36-6136/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

также доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.

Обстоятельства дела свидетельствуют, что в соответствии с Приказом Липецкого УФАС России №122 от 27.08.2008 ОАО «МРСК Центра» в лице филиала ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго», являющееся субъектом естественной монополии, включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке в сфере услуг по передаче электрической энергии более 65% в географических границах Липецкой области.

Следовательно, ОАО «МРСК Центра», как лицо, занимающее доминирующее положение, обязано соблюдать требования антимонопольного законодательства, включая, запреты и ограничения, установленные ст.10 ФЗ «О защите конкуренции».

Материалами дела подтверждается и заявителем не оспаривается, что  ОАО «МРСК Центра» в связи с выявлением фактов безучетного потребления гражданами-потребителями электроэнергии были составлены акты инструментальной проверки приборов учета и состояния схемы измерений электрической энергии у бытовых потребителей №05/237011 от 26.01.2010 (гражданин Фомин Н.Г.) и №(2)90113 от 10.05.2011 (гражданка Сапронова М.Е.), которые явились основаниями для расчета стоимости безучетного потребления электрической энергии и предъявления ОАО «ЛЭСК» к оплате объема услуг по передаче электроэнергии, определенного с применением норматива коммунальной услуги электроснабжения в отношении граждан, на основании данных актов инструментальной проверки.

Признавая, что данные акты не являются допустимыми доказательствами безучетного потребления гражданами электрической энергии, позволяющими применить соответствующий норматив, антимонопольный орган и суд первой инстанции правомерно руководствовались «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530 (далее – Правила №530, действовали в спорный период).

Пунктом 1 Правил №530 предусмотрено, что они устанавливают правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии, а также определяют условия взаимодействия субъектов оптового рынка электрической энергии (мощности) и розничных рынков в целях обеспечения устойчивого функционирования электроэнергетики, качественного и надежного снабжения потребителей электрической энергией.

Исходя из положений п.79 Правил №530 под безучетным потреблением электрической энергии понимались случаи потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившегося во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Согласно п.136 Правил №530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом. Положения настоящего раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.

Пунктом 138 Правил №530 предусматривалось, что для учета электрической энергии используются приборы учета, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учета определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями, установленными для классификации средств измерений.

В соответствии с п.151 Правил №530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

В случае выявлении фактов безучетного потребления электрической энергии допускается отказ гарантирующего поставщика, энергосбытовой организации от исполнения обязательств по поставке электрической энергии потребителю, допустившему такое нарушение, путем введения в установленном порядке полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии. При выявлении фактов потребления электрической энергии, осуществляемого юридическими или физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям, сетевая организация вводит в установленном порядке полное ограничение режима потребления электрической энергии в отношении лиц, осуществляющих бездоговорное потребление электрической энергии.

В силу п.152 Правил №530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В п.156 Правил №530 закреплено, что стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Объем безучетного потребления электрической энергии вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электрической энергии сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства, с использованием которых осуществлялось безучетное потребление электрической энергии. Указанный объем вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой в расчетном периоде, в котором составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, из системного толкования вышеуказанных положений Правил №530 следует, что в случае выявления безучетного потребления электроэнергии должен составляется Акт о неучтенном потреблении, соответствующий по своему содержанию и порядку составления пунктам 152, 154 Правил №530.

Именно такой акт, исходя из положений п.156 Правил №530 будет являться надлежащим документом при расчетах и взаимоотношениях гарантирующего поставщика как с сетевой организацией (объем безучетного потребления вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электрической энергии сетевой организацией), так и с гражданами-потребителями (взыскание стоимости выявленного объема безучетного потребления электрической энергии с потребителя).

При этом суд области обоснованно исходил из того, что такое   название документа как «Акт о неучтенном потреблении», оформленного для целей фиксации безучетного потребления, не является определяющим критерием, поскольку основным условием является соответствие содержания документа (акта) требованиям законодательства, а именно пунктам 152, 154 Правил №530.

Проанализировав содержание Актов инструментальной проверки №05/237011 от 26.01.2010, №(2)90113 от 10.05.2011 (т.2, л.д.68-69, 70-71), апелляционный суд находит, что данными актами установлена непригодность прибора учета коммерческого расчета за потребленную электроэнергию, потребителю указано о необходимости в установленный срок произвести замену прибора учета электрической энергии, соответствующего действующему законодательству.

При этом указанные Акты инструментальной проверки не содержат данных о способе осуществления выявленного нарушения, дате предыдущей проверки, отсутствуют объяснения потребителя по факту безучетного потребления и его претензии к составленному акту, то есть те сведения, которые в силу п.152 Правил №530 должны быть зафиксированы в Акте о неучтенном потреблении.

Кроме того, исходя из содержания Актов инструментальной проверки №05/237011 от 26.01.2010, №(2)90113 от 10.05.2011 следует, что целью проверки явилось установление пригодности или  непригодности приборов учета коммерческого расчета за потребленную электроэнергию, в связи с чем гражданин-потребитель был лишен возможности расценить составление таких актов работниками ОАО «МРСК Центра» именно с целью выявления и фиксации факта безучетного (неучтенного) потребления электрической электроэнергии, а также усмотреть наличие оснований для применения соответствующих нормативов для расчета платы за электроэнергию.

В том числе, при оценке наличия или отсутствия необходимости дать пояснения и замечания к составленным актам потребитель исходил из  целей, отличных от целей, для которых эти акты фактически использовало ОАО «МРСК Центра».

Кроме того, пунктом 4.5 Договора оказания услуг по передаче электрической энергии №4 от 26.01.2007, заключенного между заявителем и ОАО «ЛЭСК», предусмотрено, что исполнитель (ОАО «МРСК Центра») в порядке, определенном в Приложении № 7 к настоящему Договору, выявляет, актирует факты безучетного потребления и определяет объемы безучетно потребленной потребителями заказчика (ОАО «ЛЭСК») электроэнергии.

При этом в пунктах 3, 6, 8 «Регламента взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии (Приложение №7 к Договору) стороны определили, что при выявлении фактов безучетного потребления электроэнергии составляются именно Акты о безучетом потреблении по согласованной форме, а не какие-либо другие документы.

Пунктом 12 Регламента предусмотрено, что оформленные надлежащим образом Акты о безучетном потреблении электроэнергии по мере их составления, подекадно (11, 21 и первого рабочего дня месяца, следующего за расчетным) передаются заказчику представителями исполнителя по акту приема-передачи. Акты, оформленные ненадлежащим образом, подлежат возврату исполнителю в течение 5 рабочих дней на исправление. Исправленные акты принимаются по мере их исправления.

В соответствии с пунктом 17 Регламента стороны определили, что надлежаще оформленным считается акт о безучетном потреблении, составленный в соответствии с правилами составления актов о безучетном потреблении, разработанными сторонами на основании требований настоящего Регламента. При отсутствии разработанных сторонами правил, акты о безучетном потреблении составляются в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации.

С учетом изложенного, не соответствующие по содержанию  положениям Правил №530 Акты инструментальной проверки №05/237011 от 26.01.2010, №(2)90113 от 10.05.2011 в целях надлежащего исполнения условий договора №4 не могут являться надлежащим документом при расчетах и взаимоотношениях гарантирующего поставщика как с сетевой организацией (объем безучетного потребления вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электрической энергии сетевой организацией) так и с гражданами-потребителями.

Таким образом, принимая во внимание, что ОАО «МРСК Центра» в целях фиксации фактов безучетного потребления электроэнергии ОАО «МРСК» составляло Акты инструментальной проверки №05/237011 от 26.01.2010, №(2)90113 от 10.05.2011, которые не предусмотрены Договором оказания услуг по передаче электрической энергии №4 от 26.01.2007, и которые также не соответствуют п.152 Правил №530, суд области пришел к верному выводу о том, что в рассматриваемом случае имеет место односторонне изменение ОАО «МРСК Центра» согласованного  Договором №4  порядка выявления и оформления фактов безучетного потребления, что    является недопустимым во взаимоотношениях с контрагентом, тем более, учитывая доминирующее положение заявителя на рыке услуг по передаче электрической энергии в границах Липецкой области.

Апелляционная коллегия пришла к выводу о том, что податель жалобы, занимающий доминирующее положение, применив порядок расчета платы исходя из ненадлежащих документов, выставил потребителям электрической энергии необоснованные условия реализации ими услуги энергоснабжения, а также совершил недопустимые действия по предъявлению к оплате ОАО «ЛЭСК» объема услуг по передаче электроэнергии исходя из актов №05/237011 от 26.01.2010, №(2)90113 от 10.05.2011.

При таких обстоятельствах, вывод арбитражного суда первой инстанции о наличии в действиях заявителя нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренного частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, является правомерным и обоснованным.

Таким образом, заявленные требования о признании недействительными решения и предписания комиссии Липецкого УФАС от 22.08.2012, принятых по результатам рассмотрения антимонопольного дела №88, суд области обоснованно оставил без удовлетворения.

Доводы Общества не могут быть