Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2013 по делу n А36-4983/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими.

        Согласно абз. 2 п. 156 вышеуказанного постановления, стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения па основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

        Ссылка ответчика на несоответствие  акта о безучетном потреблении электрической энергии от 31.01.2012 года  № Н15/12 пункту  152 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. №530, судебной коллегией не учитывается.

       31.01.2012 г. сотрудниками сетевой организации ОАО «ЛГЭК» Поповым М.Н. и Шугаевым М.Н. был составлен акт № H15/12 о неучтенном потреблении, в котором зафиксирован факт безучетного потребления электроэнергии, которое осуществлялось в здании по адресу: г. Липецк, ул. Западная, д. 44. В ходе проверки прибора учета № 0058546 прибором «ЭнергомониторЗ, ЗТ» было установлено, что имеется погрешность схемы учета, которая составила 58,61 %. Причиной погрешности в учете послужил плохой контакт вводного кабеля. Неисправность была устранена, после чего прибор учета переопломбирован.

        Вышеуказанный акт  составлен в соответствии с требованиями п. 152 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. № 530.  в присутствии представителя ОАО «Облремстройпроект» Рыбкиным М.В., который является работником в должности электрика ОАО «Облремстройпроект», именно он осуществлял допуск в электрощитовую, имеет группу допуска и знает принципы работы электроустановок и электрооборудования, а также измерительных устройств и принципов их применения.

        Согласно п. 3.3.21 договора, покупатель обязан присутствовать при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии и подписывать его либо выражать мотивированное несогласие с отражением его в акте. Представителем ответчика Рыбкиным М.В. акт подписан, претензий по вопросу составления акта и к составленному акту со стороны Рыбкина М.В. в акте не было отражено: например, ни то, что Рыбкин не является представителем ОАО «Облремстройпроект», ни то, что в акте в графе «подписи представителей Сторон» указана только подпись инспектора Попова М.Н., а подпись инспектора Шугаева М.Ю. отсутствует, ни то, что в акте не отражен способ осуществления нарушения и не стоит номер акта и не указан ввод от ТП, а также не указана дата предыдущей проверки. Кроме того, несогласия с выявленным фактом безучетного потребления в акте представителем ответчика также не было отражено.

        В этой  связи довод ответчика о том, что акт о неучтенном потреблении не может служить основанием для признания его как доказательством безучетного потребления электроэнергии несостоятельный. При этом факт   дописок в акте  номера, подписи второго представителя сетевой организации, даты последней проверки и др.  не опровергает достоверность содержащихся в нем сведений о безучетном потреблении и не влияет на доказанность факта безучетного потребления.

        Согласно п. 155 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. №530, объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

       Согласно п. 158 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. №530, сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода.

        Показания приборов учета потребителя ежемесячно фиксируются в маршрутных книгах сотрудниками ОАО «ЛГЭК» в присутствии представителя потребителя, который также расписывается в маршрутной книге. В случае если прибор учета, по какой либо причине становится не расчетным, составляется акт контрольной проверки (либо акт о неучтенном потреблении) и в маршрутной книге также делается запись об этом.

        Согласно графику проверок потребителей ООО «ГЭСК» по участкам электробаланса на второе полугодие 2011 г., проверка должна была быть проведена ОАО «ЛГЭК» в августе 2011 г. (том 1 лд.59-61).  Фактически данная  проверка не проводилась. Следовательно, расчет объема электрической энергии должен быть произведен за период с 01.09.2011 г. - 31.01.2012 г.:

        (164227 - 154338):41,39%*58,61 % = 14 003 кВт*ч, где 164227 - показания прибора учета № 0058546 на дату составления акта № Н15/12 - 31.01.2012 г.; 154338 - показания, выведенные расчетным способом.

        Согласно п. 3.3.2. договора, покупатель обязан ежемесячно производить записи показаний приборов учета в последний день каждого расчетного периода, в первый рабочий день следующего расчетного периода, передавать Гарантирующему поставщику показания расчетных приборов учета электроэнергии на бумажном носителе за подписью ответственного исполнителя для проведения окончательного расчета за потребленную в расчетном периоде электроэнергию.

        Так как ответчик не выполнял данное условие договора, ООО «ГЭСК» не обладало точными показаниями расчетного прибора учета по состоянию на 31.08.2011 г.

        Расчет показаний на 31.08.2011 г.: 28.08.2011 г. показания - 153951,26.09.2011 г. - показания 156017 : (156017 - 153951) : 32 дня (25.08.2011 г. - 26.09.2011 г.)*6 дней (25.08.2011 г. - 31.08.2011 г.) + 153951 = 154338.

        41,39 % - процент учтенной электроэнергии;

        58.61 % - процент недоучтенной электроэнергии (100 % - 41,39 % = 58,61 %).

        Кроме того, 12.03.2012 г. ОАО «Облремстройпроект» было подано в Арбитражный суд Липецкой области исковое заявление к ОАО «ЛГЭК» о признании акта недействительным (дело № А36-2117/2012). 16.04.2012 г. ОАО «Арбитражного суда Липецкой области  Облремстройпроект» заявило отказ от исковых требований, в связи с чем,  определением от 16.04.2012 г. производство по делу  прекращено.

        Таким образом, акт № H15/12 о неучтенном потреблении электрической энергии составленный 31.01.2012 г., является доказательством факта безучетного потребления электрической энергии ОАО «Облремстройпроект»,  расчеты объема безучетного потребления электрической энергии произведены в соответствии с действующим законодательством и договором энергоснабжения № 11721 от 01.01.2007 г.

        При таких обстоятельствах, исковые требования о взыскании задолженности на сумму 59 628,80 руб. законные, обоснованные и правомерно удовлетворены судом первой инстанции в полном объеме.

         Довод ответчика о том, что  суд первой инстанции должен был оставить исковое заявление без рассмотрения, судебной коллегией отклоняется, в виду отсутствия правовых оснований, предусмотренных ст. 148 АПК РФ.

        В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

        Из положений статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что доказательства представляются лицами, участвующими в деле.

        Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 названного Кодекса, а также положений статей 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

        Учитывая изложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, оснований для отмены либо изменения судебного акта не имеется.

        Нарушений норм материального права и процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

        Согласно положениям статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы по государственной пошлине в сумме 2000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя, возврату либо возмещению не подлежат.

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268,  пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Липецкой области от 25.01.2013 года по делу №А36-4983/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Облремстройпроект» – без удовлетворения.

Постановление  вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный  арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части  1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           Л.А. Колянчикова

Судьи                                                                                    Н.П. Афонина

                                                                                               А.С. Яковлев