Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2013 по делу n А14-657/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

лиц - пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - ста тысяч рублей.

Ценообразование на рынке лекарственных средств, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств, регулируется государством в соответствии с Федеральным законом от 12.04.2010 № 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" и Постановлением Правительства РФ от 29.10.2010 N 865 "О государственном регулировании цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов".

В соответствии с частью 1 статьи 61 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" установленные производителями лекарственных препаратов предельные отпускные цены на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, подлежат государственной регистрации.

Согласно части 1 статьи 62 указанного Федерального закона зарегистрированные предельные отпускные цены на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, подлежат включению в государственный реестр предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов.

В соответствии с частью 2 статьи 63 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" организации оптовой торговли и (или) аптечные организации, индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, осуществляют реализацию лекарственных препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, по ценам, уровень которых не превышает сумму фактической отпускной цены, установленной производителем лекарственных препаратов и не превышающей зарегистрированной предельной отпускной цены, и размер оптовой надбавки и (или) размер розничной надбавки, не превышающие соответственно размера предельной оптовой надбавки и (или) размера предельной розничной надбавки, установленных в субъекте Российской Федерации.

Пунктом 2 Правил установления предельных размеров оптовых и предельных размеров розничных надбавок к фактическим отпускным ценам производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, в субъектах Российской Федерации (далее - Правила), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.10.2010 N 865 предусмотрено, что органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации устанавливают предельные размеры оптовых и предельные размеры розничных надбавок к фактическим отпускным ценам производителей на лекарственные препараты в соответствии с методикой, утверждаемой Федеральной службой по тарифам, исходя из следующих принципов:

а) возмещение организациям оптовой торговли, аптечным организациям, индивидуальным предпринимателям и медицинским организациям экономически обоснованных затрат, связанных с закупкой, хранением и реализацией лекарственных препаратов;

б) учет размера прибыли, необходимой для обеспечения организаций оптовой торговли, аптечных организаций, индивидуальных предпринимателей и медицинских организаций средствами на обслуживание привлеченного капитала и финансирование других обоснованных расходов;

в) учет в структуре надбавок всех налогов и иных обязательных платежей в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу п. 2.1. Методики определения органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации предельных оптовых и предельных розничных надбавок к фактическим отпускным ценам производителей на жизненно необходимые и важнейшие лекарственные средства, утвержденной Приказом Федеральной службой по тарифам от 11.12.2009 N 442-а, предельные оптовые надбавки к ценам на ЖНВЛС устанавливаются для организаций оптовой торговли лекарственными средствами, предельные розничные надбавки для аптечных учреждений, осуществляющих реализацию ЖНВЛС на территории субъекта Российской Федерации. Предельные оптовые и предельные розничные надбавки к ценам на ЖНВЛС устанавливаются в процентах, дифференцированных по стоимости, исходя из фактической цены производителя, с учетом региональных особенностей в субъекте Российской Федерации.

Под фактической отпускной ценой производителя понимается цена (без налога на добавленную стоимость), указываемая российским производителем лекарственного средства в сопроводительной документации на товар (в накладных и т.п.), а иностранным производителем лекарственного средства - в сопроводительной документации на товар (в счете-фактуре и т.п.), на основании которой оформляется грузовая таможенная декларация, с учетом расходов, связанных с таможенным оформлением груза (уплатой таможенных пошлин и сборов за таможенное оформление).

Приказом от 25.02.2010 N 5 Управления по ценам и контролю в сфере размещения государственных заказов Липецкой области "Об установлении предельных оптовых и предельных розничных надбавок к ценам на лекарственные средства, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств, реализуемые предприятиями и организациями всех форм собственности, а также физическими лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей" установлены предельные оптовые и розничные надбавки к фактическим отпускным ценам производителей на лекарственные средства, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств, согласно приложению:

оптовые надбавки до 50 руб. - 12%, свыше 50 руб. до 500 руб. - 10%, свыше 500 руб. - 7,2%;

розничные надбавки до 50 руб. - 23%, свыше 50 руб. до 500 руб. - 18%, свыше 500 руб. - 12%.

Пунктом 5 Правил N 865 установлено, что размер розничной надбавки к фактической отпускной цене производителя на лекарственный препарат, установленный аптечной организацией, индивидуальным предпринимателем и медицинской организацией, осуществляющими реализацию лекарственных препаратов на территории субъекта Российской Федерации, не должен превышать соответствующий предельный размер розничной надбавки, установленный органом исполнительной власти этого субъекта Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 7 Правил формирование отпускной цены на лекарственный препарат организациями оптовой торговли и (или) аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями и медицинскими организациями осуществляется исходя из фактической отпускной цены производителя на лекарственный препарат, не превышающей зарегистрированную цену, и оптовой и (или) розничной надбавок, размер которых не превышает соответственно предельный размер оптовой и (или) предельный размер розничной надбавки, установленные в субъекте Российской Федерации.

Как следует из оспариваемого постановления административного органа от 14.01.2013 года №1/2013-К, заявителю в качестве административного правонарушения вменено иное нарушение установленного порядка ценообразования, выразившееся в завышении цен на лекарственные препараты, включенные в перечень ЖНВЛП.

Административным органом установлено, что аптека ГУЗ «Усманская ЦРБ» получает лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, согласно договорам поставки.

ООО «Логос-Фарм» поставляло ГУЗ «Усманская ЦРБ» лекарственный препарат Амброксол сироп 15мг/5мл 100мл серии 010612 и 020612 по товарным накладным №1360 от 18.07.2012 и №1520 от 13.08.2012.

Лекарственный препарат Амброксол сироп 15мг/5мл 100мл серии 010612 (производитель - ЗАО ЭКОлаб, Россия), поставщик - ООО «ФК ПУЛЬС» (г. Химки Московской обл.), приобретен ООО «Логос-Фарм» у оптовой организации ООО «ФК ПУЛЬС» по цене 27,79 рублей без НДС за единицу товара.

Лекарственный препарат Амброксол сироп 15мг/5мл 100мл серии 020612 (производитель - ЗАО ЭКОлаб, Россия), поставщик ООО «ВИТТА компани» (г. Москва), цена организации оптовой торговли ООО «ВИТТА компани» - 27,26 рублей без НДС за единицу товара.

Проанализировав положения вышеназванных норм, с учетом установленных административным органом обстоятельств, апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что формирование максимально допустимой оптовой цены должно было производиться ООО «Логос-Фарм» исходя из того, что предельная розничная цена на лекарственный препарат Амброксол (производитель - ЗАО ЭКОлаб, Россия оптовый поставщик ООО «ФК ПУЛЬС») формируется с учетом фактический оптовой надбавки и розничной надбавки, не превышающих соответственно предельный размер оптовой и розничной надбавок, утвержденных приказом управления по ценам и контролю в сфере размещения государственных заказов Липецкой области от 25.02.2010 года N 5 и составлять 29,57 рублей. Однако, цена поставки в адрес ГУЗ «Усманская ЦРБ» лекарственного препарата Амброксол составила 52,00 рубля. Завышение цены за единицу товара составило 23,43 рубля, общая сумма завышения, исходя из поставленной партии препарата, составила 1211,22 рублей.

Максимально допустимая оптовая цена на лекарственный препарат Амброксол, (производитель - ЗАО ЭКОлаб, Россия оптовый поставщик ООО «ВИТТА компани») должна составлять 30,80 рублей. Цена поставки в адрес ГУЗ «Усманская ЦРБ» лекарственного препарата Амброксол составила 52,00 рубля. Завышение цены за единицу товара составила 21,20 рубля, общая сумма завышения, исходя из поставленной партии препарата, составила 190,80 рублей.

Факт нарушения ООО «Логос-Фарм» установленного порядка ценообразования, выразившийся в завышении цены на лекарственное средство, включенное в перечень ЖНВЛП подтверждается материалами дела, в частности, протоколом об административном правонарушении №103/2012-КЦ от 28.12.2012, товарными накладными №1360 от 18.07.2012, №1520 от 13.08.2012, а также протоколами согласования цен от 18.07.2012, от 13.08.2012.

В соответствии с частью 3 статьи 26.1 Кодекса по делу об административном правонарушении выяснению подлежит, в том числе, виновность лица в совершении административного правонарушения.

Частью 1 статьи 1.5 Кодекса предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 1 статьи 2.1 Кодекса административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 Кодекса).

Соглашаясь с выводом суда первой инстанции о наличии в действиях Общества вины, апелляционный суд считает, что доказательства, подтверждающие наличие обстоятельств, создающих объективную невозможность соблюдения ООО «Логос-Фарм» требований законодательства в области ценообразования, в том числе, при установлении цен на лекарственные препараты, включенные в перечень ЖНВЛП, в материалах дела отсутствуют.

В данном случае ООО «Логос-Фарм» имело возможность для надлежащего исполнения требований действующего законодательства в области ценообразования, поскольку как юридическое лицо, осуществляющее фармацевтическую деятельность, в силу соблюдения лицензионных требований обязано знать положения нормативных правовых актов, регулирующих вопросы ценообразования на лекарственные препараты.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о наличии в действиях ООО «Логос-Фарм» состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.6 КоАП РФ, является обоснованным, подтверждается материалами дела.

Процессуальные нарушения при производстве по делу об административном правонарушении судом не установлены.

Доводы апелляционной жалобы о том, что отношения между ООО «Логос-Фарм» и ГУЗ «Усманская ЦРБ» подпадают под регулирование Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказания услуг для государственных и муниципальных нужд", поскольку лекарственные средства поставлялись бюджетному учреждению здравоохранения в рамках реализации муниципального контракта, и следовательно, не подпадают под действие  Постановлением Правительства РФ от 29.10.2010 N 865 и не образуют состава административного правонарушения по ст. 14.6 КоАП РФ, отклоняются как противоречащие действующему законодательству.

Устанавливая предельные надбавки на ЖНВЛП, законодатель не разделял рынок реализации ЖНВЛП на коммерческий сектор и сектор реализации лекарственных препаратов в рамках государственных и муниципальных контрактов.

 Норм, освобождающих хозяйствующих субъектов от применения установленных государством надбавок на регулируемые виды продукции, действующее законодательство, в том числе Федеральный закон от 21.07.2005 №94-ФЗ, не содержит.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на отсутствие информации о фактической отпускной цене производителя на момент заключения государственного контракта не влияет на законность оспариваемого  решения административного органа, поскольку расчет предельно допустимой надбавки, определяющей объективную сторону вменяемого правонарушения, ведется от фактической отпускной цены производителя на лекарственный препарат, которая при любых обстоятельствах не должна превышать установленную государством цену на лекарственные препараты.

Оснований для признания совершенного обществом правонарушения малозначительным и применения статьи 2.9 КоАП РФ не установлено.

Правонарушение может быть признано малозначительным только в исключительных случаях при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. В данном случае, исключительных обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, не установлено.

Оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. При разрешении вопроса о законности либо незаконности привлечения к ответственности необходимо установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить вопрос о социальной опасности деяния.

В данном случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям выражается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей по соблюдению требований законодательства о государственном регулировании порядка ценообразования, к формальным