Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2013 по делу n А48-736/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

18 октября 2013 года                                                 Дело № А48-736/2012

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2013 года.

      Постановление в полном объеме изготовлено 18 октября 2013 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи                                  Ольшанской Н.А.,

судей                                                                           Скрынникова В.А.,

Осиповой М.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарями Сорокиной О.А., Сывороткиной Е.Е.,

при участии в судебном заседании:

от Закрытого акционерного общества «Паллада торг»: Копытова П.И., представителя по доверенности б/н от 24.12.2012,

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу: Титовой Н.В., главного специалиста-эксперта юридического отдела, доверенность № 3  от 07-24/001165 от 21.01.2013,

от третьих лиц: Управления Федеральной налоговой службы по Орловской области: Шолоховой О.А., ведущего специалиста-эксперта юридического отдела, доверенность № 05-10/00238 от 14.01.2013;

 Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному району г. Липецка: представитель не явился, извещена надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Орловской Закрытого акционерного общества «Паллада торг» на решение Арбитражного суда Орловской области от 01.04.2013 по делу № А48-736/2012 (судья Капишникова Т.И.) по заявлению Закрытого акционерного общества «Паллада торг» (ОГРН 1025700780137) к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу о признании недействительным решения № 51 от 28.11.2011,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Паллада торг» (далее – Общество) обратилось в арбитражный суд Орловской области с заявлением (с учетом уточнения) к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу (далее – налоговый орган, Инспекция) о признании недействительным решения № 51 от 28.11.2011 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, с учетом изменений, внесенных решением управления Федеральной налоговой службы по Орловской области № 8 от 06.02.2012.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 17.05.2012 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2011 решение арбитражного суда первой инстанции от 17.05.2012 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 22.11.2012 решение Арбитражного суда Орловской области от 17.05.2012 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2012 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 01.04.2013 в удовлетворении заявленного требования Обществу отказано.

С апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Орловской области от 01.04.2013 обратилось Общество, в которой ставит вопрос об отмене состоявшегося судебного акта в связи с неправильным применением судом норм материального права, неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела; просит принять по делу новый судебный акт об удовлетворении его требований.

В обоснование апелляционной жалобы Общество ссылается на реальность передачи денег обществу ФЭТПК «Сервис» по договору беспроцентного займа от 18.03.2008, реальность договора уступки права (цессии) по договору займа от 31.03.2008, заключенного с частной компанией «МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД», и необоснованность выводов Инспекции, поддержанные судом, что указанные договоры являются недействительными (мнимыми), заключены формально с целью создать видимость совершения сделок и направлены не на ведение реальной хозяйственной деятельности, а на выведение денежных средств из оборота.

Общество полагает необоснованным также вывод суда о получении им необоснованной налоговой выгоды в виде поступившей на его расчетный счет суммы 74 202 241 руб. от компании «МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД», указывая, что фактически данная сумма является возвратом части дебиторской задолженности предпринимателя Литвиновой Н.В., соответственно, независимо от того, от кого именно эти денежные средства поступили, они не могут быть квалифицированы как безвозмездное поступление средств и, соответственно, неправомерно признаны доходом Общества, подлежащим налогообложению налогом на прибыль.

Налоговый орган в представленном отзыве возразил против доводов апелляционной жалобы, считая принятое судом решение от 01.04.2013 законным и обоснованным.

По мнению инспекции, суд верно установил, что передача предпринимателем Литвиновой Н.В. наличных денежных средств в сумме 210 945 000 руб. по поручению Общества не осуществлялась и руководитель общества «ФЭТПК Сервис» Анашкин М.И. не получал денежные средства в счет получения займа; договор беспроцентного займа от 18.03.2008, заключенный обществом «Паллада торг» с обществом «ФЭТПК Сервис», соглашение о порядке расчетов от 25.03.2008, а также договор уступки права (цессии) по договору займа от 31.03.2008, заключенный с частной компанией «МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД», реально не исполнялись. Цель Общества состоит, по мнению Инспекции, в сокрытии безвозмездно полученного Обществом дохода, легализованного путем создания видимости возврата Обществу денежных средств, переданных ранее им через ИП Литвинову Н.В. заемщику ООО «ФЭТПК Сервис». Заключенные сделки изначально не имели разумной деловой цели ни для ЗАО «Паллада торг», ни для частной компании МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговый службы по Заводскому району г. Орла (преобразованной впоследствии в Инспекцию Федеральной налоговый службы по г. Орлу) проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) ряда налогов и сборов, в том числе налога на прибыль организаций за период с 01.01.2008 по 31.12.2009.

По результатам проверки составлен акт от 16.09.2011 № 46 и вынесено решение от 28.11.2011 № 51 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», согласно которому Общество привлечено к ответственности, установленной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафов в сумме 296 809 руб. по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет (подпункт 1 пункта 1 резолютивной части решения), и в сумме 2 671 281 руб. по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в областной бюджет; начислены пени по состоянию на 28.11.2011 в общей сумме 2 404 403,84 руб.; Обществу предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций за 2009 год в общей сумме 14 840 448 руб.

Основанием для начисления указанных сумм налога на прибыль, пеней и штрафов послужил вывод инспекции о том, что денежные средства в сумме 74 202 241 руб., полученные Обществом от частной компании «МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» по договору уступки права (цессии) № 1 от 31.03.2008, вследствие формального оформления договора беспроцентного займа от 18.03.2008, заключенный обществом «Паллада торг» с обществом «ФЭТПК Сервис», соглашения о порядке расчетов от 25.03.2008, а также договора уступки права (цессии) по договору займа от 31.03.2008 с частной компании «МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» являются по своей сущности безвозмездно полученными денежными средствами и должны быть включены в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в качестве внереализационных доходов.

Решение инспекции от 28.11.2011 № 51 о привлечении к ответственности было обжаловано Обществом в Управление Федеральной налоговой службы по Орловской области, решением которого от 06.02.2012 № 8 был изменен пункт 1 решения от 28.11.2011 № 51 – к Обществу применена ответственность по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса за умышленные действия, направленные на неуплату (неполную уплату) налога на прибыль в результате неправомерного занижения налоговой базы с помощью создания схемы уклонения от уплаты налогов. Размер примененного штрафа при этом остался прежним. В остальной части решение № 51 от 28.11.2011 было оставлено без изменения, а апелляционная жалоба налогоплательщика – без удовлетворения.

Указанное послужило Обществу основанием для обращением в Арбитражный суд Орловской области с заявлением о признании решения № 51 от 28.11.2011 недействительным.

Как следует из материалов дела, в ходе проведения выездной налоговой проверки Инспекция установила, что Обществом (заимодавец) с ООО «ФЭТПК Сервис» (заемщик) был заключен договор беспроцентного займа б/н от 18.03.2008, согласно условиям которого заимодавец в срок до 20.03.2008 передает (перечисляет) в собственность заемщику на возвратной основе денежные средства в сумме 230 000 000 руб., а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (заем).

По условиям пункта 3.1 договора указанная сумма займа передается заимодавцем заемщику путем перечисления на расчетный счет либо перечислением третьему лицу по указанию заемщика, либо в любой форме, не противоречащей действующему законодательству.

Возврат указанной суммы займа может происходить как единовременно, так и по частям (в рассрочку) в течение 1 месяца. При этом вся сумма займа должна быть возвращена не позднее 28.03.2008 (пункт 2.1 договора).

В целях исполнения договора займа между Обществом, ООО «ФЭТПК Сервис» и индивидуальным предпринимателем Литвиновой Н.В. было заключено трехстороннее соглашение о порядке расчетов от 25.03.2008, в соответствии с которым ИП Литвинова Н.В. в счет исполнения своих обязательств перед ЗАО «Паллада торг» перечисляет на расчетный счет ООО «ФЭТПК Сервис» или иным способом, не противоречащим действующему законодательству, передает ООО «ФЭТПК Сервис» денежные средства в размере 210 945 000 руб. (пункт 1.3 соглашения). С момента передачи обществу «ФЭТПК Сервис» указанной суммы считаются выполненными как обязательства предпринимателя Литвиновой Н.В. перед ЗАО «Паллада торг» (пункт 1.4 соглашения), так и обязательства ЗАО «Паллада торг» перед ООО «ФЭТПК Сервис» (пункт 1.5 соглашения).

Задолженность предпринимателя Литвиновой Н.В. перед Обществом как это установлено Инспекцией и подтверждено материалами дела, возникла в результате заключения между ею и ЗАО «Паллада торг» 20.12.2002 дополнительного соглашения к договору о совместной деятельности (простого товарищества) № 1/12 от 20.12.2001, согласно которому предприниматель стала участником совместной деятельности. В соответствии с пунктом 1 дополнительного соглашения б/н от 11.01.2006 к договору о совместной деятельности (простого товарищества) № 1/12 от 20.12.2001 предпринимателю Литвиновой Н.В. в рамках осуществления совместной деятельности было поручено заключать от своего имени договоры на поставку торгового оборудования.

Для этого, согласно пункту 2 дополнительного соглашения б/н от 11.01.2006, ЗАО «Паллада торг» предварительно перечисляет на счет предпринимателя Литвиновой Н.В. денежные средства, необходимые для исполнения поручения, не позднее даты оплаты оборудования, предусмотренной в заключенных договорах поставки.

В случае неисполнения обязательств в срок до 31.03.2008, неизрасходованный остаток денежных средств предприниматель Литвинова Н.В. обязана была перечислить акционерному обществу «Паллада торг» не позднее 01.04.2008.

Как установлено налоговым органом и отражено в решении № 51 от 28.11.2011, по состоянию на 01.01.2008 по данным бухгалтерского учета ЗАО «Паллада торг» числилась дебиторская задолженность предпринимателя Литвиновой Н.В в сумме 210 945 000 руб. Денежные средства были получены Литвиновой Н.В. ранее от Общества по соглашению от 11.01.2006 к договору о совместной деятельности (простого товарищества) № 1/12 от 20.12.2001 и подлежали возврату Обществу.

В счет погашения данной задолженности предприниматель Литвинова Н.В. на основании соглашения о порядке расчетов от 25.03.2008 передала обществу «ФЭТПК Сервис» денежные средства в сумме 210 945 000 руб., получив квитанцию к приходному кассовому ордеру № 195 от 25.03.2008.

31.03.2008 между акционерным обществом «Паллада торг» (цедент) и частной компанией «МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» (цессионарий) был заключен договор № 1 уступки прав (цессии) по договору займа, предметом которого являются права требования, принадлежащие цеденту по договору займа б/н от 18.03.2008, заключенному между цедентом (ЗАО «Паллада торг») и ООО «ФЭТПК Сервис» (должник) (пункты 1.1, 1.2 договора).

В соответствии с пунктом 1.4 договора цессии за уступаемые права (требования) цессионарий выплачивает цеденту сумму 210 945 000 руб.

Оплата по данному договору, согласно его пункту 1.5, производится в срок до 01.03.2009 в любой не противоречащей действующему законодательству форме, согласованной сторонами. Цессионарий вправе произвести расчет в срок до 01.03.2009, перечислив цеденту либо всю сумму договора, либо производить оплату за уступаемые права по частям до 01.03.2009. Цедент должен получить все причитающиеся ему за уступаемые права денежные средства в сумме 210 945 000 руб.

В день заключения договора уступки права требования (31.03.2008), Обществом в адрес ООО «ФЭТПК Сервис» было направлено уведомление о том, что новым кредитором по договору займа б/н от 18.03.2008 является частная компания «МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД». Подтверждением получения уведомления является подпись директора ООО «ФЭТПК Сервис» Анашкина М.И. на уведомлении с наложением печати ООО «ФЭТПК Сервис».

01.12.2008 между обществом «Паллада торг» и частной компанией «МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» подписано соглашение о внесении изменений в договор № 1 уступки права (цессии) по договору займа от 31.03.2008, которым изменена редакция пункта 1.5 договора уступки права № 1 от 31.03.2008 – срок расчетов по договору продлен до 31.03.2013.

В период с 18.03.2009 по 31.03.2009 во исполнение договора цессии компанией «МЕЗИРЕН ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» было перечислено на валютные счета Общества 74 202 241