Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2014 по делу n А48-4402/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

05 февраля 2014 года                                                          Дело №А48-4402/2012

г. Воронеж                                                                                                       

          Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2014 г.

          Постановление в полном объеме изготовлено 05 февраля 2014 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Седуновой И.Г.,

судей                                                                                     Потаповой Т.Б.,                                                                                      

                                                                                               Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вакало И.А.,

при участии:

от УФНС России по Орловской области: Матюхина С.В., представитель по доверенности №13-45/16471 от 11.10.2013г., паспорт РФ;

от временного управляющего ОАО «Юбилейное» Гуляева А.В.: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ОАО «Россельхозбанк»: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Россельхозбанк» на определение Арбитражного суда Орловской области от 28.10.2013 года по делу №А48-4402/2012, по жалобе ОАО «Россельхозбанк» на действия временного управляющего ОАО «Юбилейное» Гуляева А.В., в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Юбилейное» (ОГРН 1025700694546, ИНН 5720008700),

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Орловского регионального филиала (далее – ОАО «Россельхозбанк», заявитель) в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Юбилейное» (далее - ОАО «Юбилейное», должник) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с жалобой, в которой просит признать действия (бездействие) арбитражного управляющего Гуляева А.В. в период осуществления им обязанностей временного управляющего в отношении ОАО «Юбилейное» неправомерными, нарушающими права и законные интересы кредиторов должника, а обязанности временного управляющего неисполненными либо ненадлежащим образом исполненными, в части (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ):

- неисполнения в рамках срока, установленного п. 2 ст. 67 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», обязанности по проведению анализа финансового состояния должника, подготовке заключения о финансовом состоянии должника, обоснованию возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур, по представлению в арбитражный суд отчета о своей деятельности не позднее, чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения;

- ненадлежащего исполнения обязанности временного управляющего по проведению анализа финансового состояния должника, выразившегося в непривлечении аудитора для его проведения в нарушение п. 2 ст. 70 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;

- ненадлежащего исполнения обязанности временного управляющего по подготовке заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства, выразившегося в несоблюдении пунктов 2-10 Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004года №855 «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства»;

- неисполнения обязанности временного управляющего по проведению первого собрания кредиторов должника в срок, предусмотренный п. 3 ст. 14, а также ст. 72 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;

- неисполнения обязанности временного управляющего по обеспечению сохранности имущества должника.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 28.10.2013г. признаны неправомерными действия (бездействие) арбитражного управляющего Гуляева А.В. в период осуществления им обязанностей временного управляющего в отношении ОАО «Юбилейное» в части ненадлежащего исполнения обязанности временного управляющею по проведению анализа финансового состояния должника, выразившегося в непривлечении аудитора для его проведения. В остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным определением в части отказа в удовлетворении требований ОАО «Россельхозбанк» о признании действий (бездействия) арбитражного управляющего Гуляева А.В. в период осуществления им обязанностей временного управляющего в отношении ОАО «Юбилейное» неправомерными, нарушающими права и законные интересы кредиторов должника, а обязанности временного управляющего неисполненными либо ненадлежащим образом исполненными, в части:

- неисполнения в рамках срока, установленного п. 2 ст. 67 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», обязанности по проведению анализа финансового состояния должник, подготовке заключения о финансовом состоянии должника, обоснованию возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур, по представлению в арбитражный суд отчета о своей деятельности не позднее, чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения;

- ненадлежащего исполнения обязанности временного управляющего по подготовке заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства, выразившегося в несоблюдении пунктов 2-10 Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004года №855 «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства»;

- неисполнения обязанности временного управляющего по проведению первого собрания кредиторов должника в срок, предусмотренный п. 3 ст. 14, а также ст. 72 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;

- неисполнения обязанности временного управляющего по обеспечению сохранности имущества должника,

ОАО «Россельхозбанк» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции от 28.10.2013г. в обжалуемой части отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В судебное заседание апелляционной инстанции представители ОАО «Юбилейное», арбитражного управляющего Гуляева А.В., ОАО «Россельхозбанк» и иных лиц, участвующих в деле, не явились.

Через канцелярию суда от ОАО «Россельхозбанк» поступило заявление о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Представитель УФНС России по Орловской области поддержал доводы апелляционной жалобы.

По правилам части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку ОАО «Россельхозбанк» обжалует определение Арбитражного суда Орловской области от 28.10.2013г. только в части отказа в удовлетворении заявленных требований, и возражений от лиц, участвующих в деле, не поступило, суд апелляционной инстанции на основании ч.5 ст.268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность определения только в указанной части.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Орловской области от 28.10.2013г. в обжалуемой части следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ОАО «Юбилейное» 16.11.2012г. обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Орловской области от 12.12.2012г. в отношении ОАО «Юбилейное» была введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Гуляев А.В.

12.01.2013 года опубликовано сообщение о введении процедуры наблюдения в отношении должника в газете «Коммерсантъ» №4.

В рассматриваемом случае арбитражный суд принял к рассмотрению в процедуре наблюдения требования 19-ти кредиторов, исходя из соблюдения ими тридцатидневного срока подачи заявления для целей участия в первом собрании кредиторов, установленного ст. 71 Закона о банкротстве, а именно: ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Орловского регионального филиала, ООО «Газпром межрегионгаз Орел», ООО «Стройэнгерго», ООО СБО «Компас», ООО «АгроХим Консалтинг», ЗАО «БЭФЛ», ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра», ОАО «Орелоблгаз», ОАО «Орелэнергосбыт», ФНС России в лице МИФНС России №8, ИП Иршин А.А., Тимохин В.В., Курцев К.В., ООО «Торговый Дом Потемкинъ», ИП Потемкин С.Г., ИП Потемкина Т.Н., ОАО «Золотой Орел», ООО «Хлебороб», ООО «Вейдж».

На основании судебных актов арбитражного суда требования ряда кредиторов были включены в реестр требований кредиторов.

Временным управляющим 15.04.2013г. было получено требование ОАО «Россельхозбанк», права требования которого составляют более десяти процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов, о созыве и проведении первого собрания кредиторов должника.

По инициативе ОАО «Россельхозбанк» на 06.05.2013г. на 14 час. 00 мин. назначено проведение первого собрания кредиторов ОАО «Юбилейное» со следующей повесткой дня:

1. Рассмотрение и принятие к сведению отчета временного управляющего ОАО «Юбилейное» о проведении процедуры наблюдения, анализа финансового состояния должника, заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства;

2. Принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством, либо принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством, либо принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании ОАО «Юбилейное» банкротом и об открытии конкурсного производства;

3. Избрание представителя собрания кредиторов ОАО «Юбилейное» из числа физических лиц, предложенных кредиторами должника;

4. Определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего ОАО «Юбилейное»;

5. Определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ОАО «Юбилейное»;

6. Определение места проведения собраний кредиторов ОАО «Юбилейное»;

7. Выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией или возложение функций реестродержателя на арбитражного управляющего ОАО «Юбилейное»;

8. Определение периодичности проведения собраний кредиторов ОАО «Юбилейное».

Временным управляющим были направлены уведомления о проведении первого собрания уполномоченному органу и конкурсным кредиторам, то есть кредиторам, чьи требования включены в реестр требований кредиторов должника, а также иным лицам, имеющим право участвовать при проведении первого собрания кредиторов.

Временный управляющий, полагая, что проведение первого собрания кредиторов 06.05.2013г. невозможно до рассмотрения по существу требований кредиторов, обратившихся в суд в установленный ст. 71 Закона о банкротстве срок, обратился в арбитражный суд с ходатайством об отложении проведения первого собрания кредиторов.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 06.05.2013г. арбитражный суд принял решение об отложении проведения первого собрания кредиторов ОАО «Юбилейное», созываемого по требованию конкурсного кредитора ОАО «Россельхозбанк», назначенного временным управляющим должника на 06.05.2013г. на 14 час. 00 мин., до рассмотрения по существу требований кредиторов ОАО «Юбилейное», предъявленных в установленный срок.

При этом суд исходил из того, что в случае признания судом обоснованными нерассмотренных требований (56 162 547,81 руб. основного долга) соответствующие кредиторы будут обладать количеством голосов, которые (голоса) могут повлиять на принятие решений первого собрания кредиторов. Указанные кредиторы могут присоединиться к консолидированной позиции группы конкурсных кредиторов (помимо банка, обладающего требованиями в сумме 114 599 090,65 руб.), чьи требования составляют 66 746 528,6 руб. основного долга, а интересы могут расходиться с интересами ОАО «Россельхозбанк». Следовательно, при формировании той или иной консолидированной позиции требования кредиторов, чьи требования предъявлены в установленные статьей 71 Закона о банкротстве сроки, но не рассмотренные судом, могут повлиять на распределение баланса голосов.

ОАО «Россельхозбанк» в период действия запрета на проведение первого собрания кредиторов вновь обратилось к временному управляющему с требованием о проведении первого собрания кредиторов ОАО «Юбилейное».

Временный управляющий указал на то, что проведение первого собрания кредиторов невозможно в связи с вынесением арбитражным судом определения об отложении проведения собрания до рассмотрения по существу требований кредиторов ОАО «Юбилейное», предъявленных в установленный ст. 71 Закона о банкротстве срок.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 11.06.2013г., было проведено собрание кредиторов ОАО «Юбилейное», инициированное конкурсным кредитором ОАО «Россельхозбанк».

Согласно