Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2014 по делу n А35-7078/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

09 апреля 2014 года                                                         Дело №  А35-7078/2013

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена    02.04.2014.

Постановление в полном объеме изготовлено      09.04.2014.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи

судей

Донцова П.В.,

Протасова  А.И.

Семенюта Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Бауман Л.В.,

при участии:

от Курской таможни:

от общества с ограниченной ответственностью «Юнитекторг»:

от общества с ограниченной ответственностью «Алмаз - М»:

Ховалкина С.А. по доверенности от 18.11.2013.; Хатина Н.В. по доверенности  от 24.12.2013.

представители не явились, надлежаще извещено,

представители не явились, надлежаще извещено.

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Курской области апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Юнитекторг» на решение Арбитражного суда Курской области от 20.01.2014 по делу №А35-7078/2013 (судья Арцыбашева Т.Ю.) по заявлению Курской таможни (ОГРН 1024600942904, ИНН 4629026434) к обществу с ограниченной ответственностью «Юнитекторг» (ОГРН 1075029011023, ИНН 5029107740) о привлечении к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ и взыскании издержек за проведение экспертизы в сумме 10128 руб. 96 коп., третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Алмаз - М» (ОГРН 1025004063138, ИНН 5032059655),

УСТАНОВИЛ:

Курская таможня обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Юнитекторг» к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ, т.е. за   незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров (в редакции Федеральных законов от 27.12.2005 N193-ФЗ, от 22.06.2007 N 116-ФЗ) и взыскании издержек за проведение экспертизы в сумме 10128 руб. 96 коп.

Дело рассмотрено с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - общества с ограниченной ответственностью «Алмаз – М».

Решением Арбитражного суда Курской области от 20.01.2014 заявленные Курской  таможней  требования  удовлетворены. ООО «Юнитекторг» привлечено к административной  ответственности по ст.14.10 КоАП РФ в виде  штрафа 30 000 рублей. Продукция, содержащая незаконное воспроизведение товарного знака «Искушение», а именно – мыло кусковое туалетное: ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, код ОКП 914421, «ШИК», марка К, «Седьмое небо», «Искушение» - 2550 шт., вес брутто/нетто 187,175 кг/178,5 кг, помещенное на ответственное хранение СВХ ООО «Элинт-Лайн» по акту приема-передачи от 23.04.2013, -конфисковано.  С  ответчика в пользу Курской таможни взыскано 10128 руб. 96 коп. издержек за проведение экспертизы.

Не согласившись с решением, ООО «Юнитекторг» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, указывая следующее:

- разница между понятием слово и словесное обозначение колоссальна, т.к. словесное обозначение на упаковке выполняет функции идентификации производителя, а использование слова на упаковке является информационным заполнением объёма упаковки и используется для завершенности графического художественного оформления упаковки. При этом слово (в отличие от обозначения) в принципе не может выполнять функции товарного знака;

- эксперт не пришёл к однозначному выводу о тождественности либо схожести до степени смешения обозначения, нанесенного на товар - мыло кусковое туалетное: - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" с товарным знаком, правообладателем которого является ООО «Алмаз-М»;

- элементы изображения на лицевой стороне упаковки «Седьмое небо» ввиду характера их выполнения воспринимаются потребителем не разрозненно, а исключительно целостно;

- на товарном рынке продукция мыло, маркированная товарным знаком РФ  №324475 «ИСКУШЕНИЕ» производства ООО «Алмаз-М»  отсутствует, поскольку Общество не выпускало и не предлагало к продаже товары соответствующего класса или однородные товары, маркируемые данным товарным знаком, образцы оригинальной продукции при проведении экспертизы  не представило.

В заседание апелляционной инстанции ООО «Юнитекторг» своего представителя не направило, о слушании дела извещены надлежащим образом.

Представители Курской таможни, участвующие в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Курской области, против требований апелляционной жалобы возражали, считая обжалуемый судебный акт законным и обоснованным.

Представитель ООО «Алмаз – М» в судебное  заседание  не явился, о слушании дела  извещены  надлежащим образом.

В порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей ООО «Юнитекторг»  и ООО «Алмаз – М».

Изучив материалы дела с учётом доводов апелляционной жалобы, отзыва Курской  таможни на неё, возражений ООО «Юнитекторг»  на отзыв,  заслушав  и обсудив  пояснения представителей  Курской  таможни, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд находит следующее:

Общество с ограниченной ответственностью «Юнитекторг», расположено по адресу: 141031, Московская область, Мытищинский район, п. Вешки, 24, 23.10.2007 зарегистрировано в качестве юридического лица за ОГРН 1075029011023, ИНН 5029107740.

В соответствии с п. 1 .9 Устава ООО «Юнитекторг» предметом деятельности заявителя является оптовая торговля парфюмерными и косметическими товарами, туалетным и хозяйственным мылом.

12.04.2013 ООО «Юнитекторг» в ОТО и ТК Железногорского таможенного поста Курской таможни была подана ДТ № 10108020/120413/0001190 с целью помещения под таможенную процедуру «Выпуск для внутреннего потребления» товаров - мыло туалетное в ассортименте и мыло хозяйственное в ассортименте, всего - 219038 шт., 72 наименования различных видов, 32 грузовых места, вес брутто - 21042,452 кг, вес нетто - 19732,180 кг.

Товар перемещался через таможенную границу Таможенного союза в рамках контракта от 11.04.2012 № 0015-12, заключенного между покупателем - ООО "Юнитекторг" и поставщиком - ООО "Химимпекс" (62472, Харьковская область, Харьковский район, г. Мерефа, ул. Коминтерна, 54, Украина), по CMR № 189658 от 10.04.2013, книжке МДП № РХ72355800 от 11.04.2013, счету № 09/04 от 09.04.2013, спецификации № 17 от 09.04.2013. Отправитель товара – ООО "Химимпекс", изготовитель товара - ООО «Слобожанский мыловар» (Харьковская обл., Дергачевский р-н, п. Подворки, ул.Свердлова, д.53).

Согласно сведениям, указанным в графе № 14 ДТ № 10108020/120413/0001190, декларантом выступало ООО «Юнитекторг». В соответствии с графой № 54 данной ДТ, декларирование вышеуказанного товара осуществлялось генеральным директором ООО «Юнитекторг» Пушкаревым Евгением Викторовичем, действующем на основании решения № 1 от 10.10.2007.

В ходе таможенного досмотра (акт таможенного досмотра № 10108020/150413/000152) было установлено, что среди прочего товара имеется товар с наименованием: мыло туалетное «ШИК», марки К, серии «Седьмое небо», «Искушение» с маркировкой на первичной упаковке «Седьмое небо, ИСКУШЕНИЕ, 100% растительная основа, с эфирным маслом иланг-иланга» и изображением пальмы, моря и солнца. При пересчете установлено общее количество коробок части партии товара с вышеуказанным мылом составило 25 картонных коробок. При пересчете количества кусков мыла в коробке составило - 102 штуки. Общее количество кусков мыла составило 2550 штук. Вес всей части партии товара составил брутто/нетто 187,175кг/178,5 кг.

Сотрудниками таможенного органа установлено, что согласно информации, содержащейся на официальном сайте Роспатента, по состоянию на 16.04.2013, товарный знак «Искушение» зарегистрирован в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации по свидетельству № 324475 для товаров 03 класса МКТУ, в том числе для мыла (дата приоритета 14.05.2005, дата регистрации 13.04.2007). Права на товарный знак «Искушение» принадлежат ООО «Алмаз-М» (143000, Московская область, г. Одинцово, ул. Вокзальная, д. 53А). Срок охраны товарного знака - до 14.05.2015.

О факте выявления товаров, содержащих изображения, напоминающие товарные знаки, правообладателем которых является ООО «Алмаз-М», в адрес общества было направлено уведомление (исх. №23-23/5400 от 16.04.2013).

17.04.2013 в Курскую таможню поступило заявление (от 17.04.2013 г. № б/н (вх. № 7128 от 17.04.2013) Воеводина Д.Е. - представителя ООО «Алмаз-М» по доверенности от 11.03.2013, из которого следует, что ООО «Алмаз-М» является обладателем исключительного права на использование товарного знака «Искушение», в том числе путем размещения указанного товарного знака на товарах 03 класса МКТУ, к числу которых относится мыло. Данное право удостоверяется свидетельством о государственной регистрации товарного знака № 324475. Согласно заявлению представителя правообладателя ООО «Алмаз-М» не заключало лицензионных или каких-либо иных соглашений, предусматривающих передачу прав на использование товарного знака «Искушение» ООО «Химимпекс» либо ООО «Юнитекторг». Обращений от данных лиц за разрешением на использование данного товарного знака в адрес ООО «Алмаз-М» не поступало, в своем заявлении представитель ООО «Алмаз-М» указывая, что нарушение исключительных прав, заключается во ввозе товара, на котором содержатся маркировки в виде обозначения «ИСКУШЕНИЕ», вышеуказанное обозначение, является сходным до степени смешения с товарным знаком ООО «Алмаз-М», защищенным свидетельством № 324475, вследствие чего представитель ООО «Алмаз-М» ставит вопрос о возбуждении административного производства и осуществлении административного расследования в отношении вышеуказанной партии товара.

16.04.2013 патентному поверенному Е.Г. Храмцовой (зарегистрирована в Государственном реестре патентных поверенных за № 1079) были направлены образцы товара - мыло туалетное «ШИК», марки К, серии «Седьмое небо», «Искушение» (исх. № 23-23/5399 от 16.04.2013) для проведения исследования на предмет определения схожести с товарным знаком, принадлежащим ООО «Алмаз-М».

Из заключения патентного поверенного от 17.04.2013 № б/н (вх. № 7215 от 19.04.2013) следует, что товар «мыло кусковое в упаковке «Седьмое небо» «ИСКУШЕНИЕ» является однородным товаром, в отношении которого зарегистрирован товарный знак по свидетельству № 324475. Товарный знак ТЗ № 324475 является словесным обозначением, представляет собой слово «ИСКУШЕНИЕ». На упаковке образца товара - мыла кускового в упаковке «Седьмое небо», на лицевой стороне находится слово ИСКУШЕНИЕ, которое идентично слову ИСКУШЕНИЕ, зарегистрированному в качестве товарного знака. Следовательно, слово ИСКУШЕНИЕ на упаковке образца товара - мыла кускового в упаковке «Седьмое небо», является тождественным товарному знаку «ИСКУШЕНИЕ», ТЗ № 324475.

Основываясь на заключении патентного поверенного 23.04.2013 главным государственным таможенным инспектором отдела таможенного оформления и таможенного контроля Железногорского таможенного поста Курской таможни Дьяконовым А.И. в отношении ООО «Юнитекторг» было вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования № 10108000-328/2013 по ст. 14.10 КоАП РФ.

23.04.2013 указанный товар был изъят в качестве предмета административного правонарушения и помещен на ответственное хранение СВХ ООО «Элинт-Лайн», согласно акту приема-передачи от 23.04.2013.

20.05.2013 старшим уполномоченным по ОВД отдела административных расследований Курской таможни майором таможенной службы Хатиным Н.В. вынесено определение о назначении идентификационной экспертизы. Перед экспертом были поставлены следующие вопросы:

- являются ли обозначения, нанесенные на товар - мыло кусковое туалетное: - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо". Искушение в количестве 2550 шт. тождественными либо сходными до степени смешения с товарным знаком, правообладателем которого является ООО «Алмаз-М», зарегистрирован в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ? (указать по каждому обозначению с каким именно знаком, а также степень тождественности либо сходства);

- является ли товар - мыло кусковое туалетное: - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо". Искушение в количестве 2550 шт. однородном товару, для обозначения и индивидуализации которого зарегистрирован товарный знак, правообладателем которого является ООО «Алмаз-М»?;

- является ли сходным до степени смешения образец декорированной упаковки кускового мыла серии «СЕДЬМОЕ НЕБО», содержащее товарный знак РФ «СЕДЬМОЕ НЕБО», зарегистрирован 20.11.2000 № 395613, под которым расположен пейзаж пальм на лазурном берегу на закате солнца и мелкошрифтовые элементы, в состав которых включено слово «искушение» с товарным знаком РФ «ИСКУШЕНИЕ» зарегистрирован 14.05.2005 № 324475? (вопрос предложен ООО «Юнитекторг»).

Экспертное заключение от 05.06.2013, подготовленное патентным поверенным Храмцовой Е.Г., содержит следующие выводы:

- по вопросу № 1: обозначение «СЕДЬМОЕ НЕБО», нанесенное на товар - мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5- 30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 «Шик» марка К «Седьмое небо» Искушение в количестве 2550 шт., является тождественным Т3 № 395613 «СЕДЬМОЕ НЕБО» и является отличным от ТЗ № 324475 правообладателем которого является ООО «Алмаз - М», зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ. Обозначение ИСКУШЕНИЕ, нанесенное на товар - мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 «Шик» марка К «Седьмое небо» Искушение в количестве 2550 шт., является сходным до степени смешения с ТЗ № 324475 ИСКУШЕНИЕ, правообладателем которого является ООО «Алмаз - М»;

- по вопросу № 2: товар мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5- 30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 «Шик» марка К «Седьмое небо» Искушение в количестве 2550 шт., является однородным товару,