Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2014 по делу n А35-7078/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

для обозначения и индивидуализации которого зарегистрирован товарный знак, правообладателем которого является ООО «Алмаз – М»;

- по вопросу № 3: образец декорированной упаковки кускового мыла серии «СЕДЬМОЕ НЕБО», содержащее товарный знак РФ ««СЕДЬМОЕ НЕБО», зарегистрирован 20.11.2000№ 395613, под которым расположен пейзаж пальм на лазурном берегу на закате солнца и мелко шрифтовые элементы, в состав которых включено слово «искушение» не является сходным до степени смешения с товарным знаком РФ «ИСКУШЕНИЕ», зарегистрирован 14.05.2005 № 324475.

Законные представители ООО «Юнитекторг» и ООО «Алмаз-М» были уведомлены о дате и месте составления протокола об административном правонарушении письмом от 29.07.2013 исх. № 28-32/147.

Письмом от 13.08.2013 № 13/08 ООО «Юнитекторг» уведомило таможенный орган о невозможности присутствия своего представителя при рассмотрении материалов административного дела и составлении протокола в виду занятости представителя общества.

По результатам административного расследования, 20.08.2013 старшим уполномоченным по ОВД отдела административных расследований Курской таможни майором таможенной службы Толмачевым О.Н., в отношении ООО «Юнитекторг», был составлен протокол об административном правонарушении № 10108000-328/2013.

Установив, что в действиях ООО «Юнитекторг» присутствуют признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.10 КоАП РФ, 22.08.2013 Курская таможня обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Юнитекторг» к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ и взыскании издержек за проведение экспертизы в сумме 10128 руб. 96 коп.

Арбитражный суд области удовлетворил заявленные требования, поскольку  пришёл к выводам о доказанности объективной стороны вменённого правонарушения и вины Общества в его совершении, отсутствии существенных процессуальных нарушений в ходе административного преследования ООО «Юнитекторг» и оснований  для  освобождения  Общества  от административной  ответственности.

Апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

В силу ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, в том числе, имелись ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения, а также определяет меры административной ответственности.

Полномочия старшего уполномоченного по ОВД отдела административных расследований Курской таможни майора таможенной службы Толмачева О.Н.  на  составление  протокола  об административном правонарушении № 10108000-328/2013 от 20.08.2013, предоставленные п. 12 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ, п.2.4 приказа Федеральной таможенной службы от 01.03.2012 № 368 «О должностных лицах таможенных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях и осуществлять административное задержание», проверены  судом первой  и апелляционной  инстанции. Нарушений  в указанной части не выявлено.

Арбитражный  суд области правильно указал на  то, что состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ, является формальным, то есть устанавливает административную ответственность за сам факт незаконного использования чужого товарного знака или наименования места происхождения товара, или сходных с ним обозначений для однородных товаров, безотносительно к последствиям данного действия.

Применив  правовые нормы  ст. 1225, ст. 1233, п. 4 ст. 1252, п.п. 1, 2, 3 ст.1484, п. 2 ст. 1486, ст. 1490, п. 1 ст. 1515 ГК РФ, арбитражный  суд области сделал правильный  и мотивированный  вывод о том, что нарушением исключительного права правообладателя признается предложение к продаже, хранение, транспортировка и иное введение в хозяйственный оборот товаров с товарным знаком или сходным с ним до степени смешения обозначением, используемых без разрешения его владельца.

На основании абз. 3 п. 1 ст. 1229 ГК РФ использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами. Поскольку воспроизведение без разрешения владельца товарного знака того же обозначения способно создать впечатление о наличии связей или особых отношений между ними, то такое использование является нарушением исключительного права на товарный знак.

В п. 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» указано, что ст. 14.10 КоАП РФ охватывает в числе прочих такие нарушения, как введение товара, на котором (а равно на этикетках, упаковке, документации которого) содержится незаконное воспроизведение средства индивидуализации, в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также ввоз на территорию Российской Федерации такого товара с целью его введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, мыло кусковое ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение, было произведен ООО «Слобожанский мыловар» и приобретено ООО «Юнитекторг» у ООО «Химимпекс» по контракту от 11.04.2012 № 0015-12 (спецификация от 09.04.2013 № 17, счет-фактура от 09.04.2013 № 09/04). Товар ввозился с целью предоставления его потребителям на территории Российской Федерации. Этикетка для мыла была разработана ООО «Слобожанский мыловар» и запатентована с заявленным приоритетом 07.02.2005, о чем свидетельствуют следующие документы: патент на промышленный образец № 11781 «СЕДЬМОЕ НЕБО» от 10.03.2005, выданный Государственным департаментом интеллектуальной собственности Украины; свидетельство на товарный знак № 41619 «ШИК» от 14.06.2002, выданное Государственным департаментом интеллектуальной собственности Украины; свидетельство на товарный знак № 61740 «СЕДЬМОЕ НЕБО» от 05.05.2004, выданное Государственным департаментом интеллектуальной собственности Украины; свидетельство на товарный знак № 39559 «ШИК» от 06.03.2001, выданное Федеральной службой по интеллектуальной собственности Российской Федерации; свидетельство на товарный знак № 395613 «СЕДЬМОЕ НЕБО» от 20.11.2000, выданное Федеральной службой по интеллектуальной собственности Российской Федерации; международная регистрация ШИК № 1087281 в ряде стран, выдана Федеральной службой по интеллектуальной собственности Российской Федерации.

ООО «Алмаз-М» является обладателем исключительного права на использование товарного знака «ИСКУШЕНИЕ», в том числе, путем размещения указанного товарного знака на товарах 03 класса МКТУ, к числу которых относится мыло. Товарный знак по свидетельству о государственной регистрации товарного знака № 324475 зарегистрирован в виде словесного обозначения «ИСКУШЕНИЕ».

Согласно содержанию письма представителя правообладателя, ООО «Алмаз-М» не заключало лицензионных или каких-либо иных соглашений, предусматривающих передачу прав на использование товарного знака «Искушение» ООО «Химимпекс» либо ООО «Юнитекторг». Обращений от данных лиц за разрешением на использование данного товарного знака в адрес ООО «Алмаз-М» не поступало.

Из материалов  дела  и пояснений  представителей  Курской  таможни, данных ими в суде  апелляционной  инстанции, следует, что в рамках административного расследования таможенном органом было вынесено определение о назначении идентификационной экспертизы от 20.05.2013. Проведение экспертизы поручено эксперту ООО «Независимая экспертная организация «Эксперт-партнер» (г. Курск, ул. А. Невского, д. 13-4, офис 203).

До направления определения о проведении идентификационной экспертизы в адрес экспертного учреждения, с ним ознакомились ООО «Юнитекторг» и ООО «Алмаз-М», им разъяснены права установленные ч.4 ст. 26.4 КоАП РФ.

В своем заявлении от 17.05.2013 № 17/05 ООО «Юнитекторг» подтвердило факт ознакомления с определением о проведение идентификационной экспертизы, и, воспользовавшись своим процессуальным правом, предложило вопрос, который следует дополнительно поставить на разрешение эксперту. Административный орган включил предложенный ООО «Юнитекторг» вопрос в список поставленных перед экспертом (вопрос  под №3).

Согласно договору от 04.06.2013 № 3.13 проведение экспертизы поручено эксперту ООО «Независимая экспертная организация «Эксперт-партнер» Храмцовой Е.Г. (патентный поверенный Российской Федерации № 1079 Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам в области изобретения, полезных моделей, промышленных образцов, товарных знаков и наименовании мест прохождения товаров).

В соответствии с заключением эксперта Храмцовой Е.Г. обозначение «СЕДЬМОЕ НЕБО», нанесенное на товар - мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5- 30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 «Шик» марка К «Седьмое небо» Искушение в количестве 2550 шт., является тождественным Т3 № 395613 «СЕДЬМОЕ НЕБО» и является отличным от ТЗ № 324475 правообладателем которого является ООО «Алмаз - М», зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ.

Обозначение ИСКУШЕНИЕ, нанесенное на товар - мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 «Шик» марка К «Седьмое небо» Искушение в количестве 2550 шт., является сходным до степени смешения с ТЗ № 324475 ИСКУШЕНИЕ, правообладателем которого является ООО «Алмаз - М»;

Товар мыло кусковое туалетное - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5- 30357250-005-2002, КОД ОКП 914421 «Шик» марка К «Седьмое небо» Искушение в количестве 2550 шт., является однородным товару, для обозначения и индивидуализации которого зарегистрирован товарный знак, правообладателем которого является ООО «Алмаз – М»;

Образец декорированной упаковки кускового мыла серии «СЕДЬМОЕ НЕБО», содержащее товарный знак РФ «СЕДЬМОЕ НЕБО», зарегистрирован 20.11.2000№ 395613, под которым расположен пейзаж пальм на лазурном берегу на закате солнца и мелко шрифтовые элементы, в состав которых включено слово «искушение» не является сходным до степени смешения с товарным знаком РФ «ИСКУШЕНИЕ», зарегистрирован 14.05.2005 № 324475 (л.д.68-69 т.2).

Таким образом, вышеуказанным экспертным заключением подтверждается факт наличия на первичной упаковке товара, ввозимого ООО «Юнитекторг», словесного обозначения «ИСКУШЕНИЕ», сходного до степени смешения с товарным знаком «ИСКУШЕНИЕ», зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации по свидетельству № 324475 в отношении товаров 03 класса МКТУ, правообладателем которого является ОАО «Алмаз-М».

Экспертное заключение от 05.06.2013, выполненное Храмцовой Е.Г., заявителем жалобы  не оспорено, доказательства получения заключения с нарушением закона в материалах дела  отсутствуют.

Апелляционная коллегия приходит к выводу об относимости, допустимости и достаточности экспертного заключения в качестве доказательства словесного обозначения «ИСКУШЕНИЕ», сходного до степени смешения с товарным знаком «ИСКУШЕНИЕ».

Из буквального толкования ст. 1515 Гражданского кодекса РФ  следует, что контрафактными являются товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение.

При этом наличие (отсутствие) на товарах, этикетках, упаковках других элементов не имеет правового значения.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что «Искушение» является компонентом, входящим в состав ввезённой продукции, или каким-либо иным образом отражает свойства спорного товара. Обозначение «искушение», хотя и является общеупотребимым, однако не воспринимается как характеристика мыла любого производителя.

Таким образом, арбитражный  суд области пришёл к правильному  выводу о том, что ООО «Юнитекторг», осуществив ввоз товаров – мыло кусковое туалетное: - ТУ У 24.5-30357250-002-2001, ТУ У 24.5-30357250-005- 2002, КОД ОКИ 914421 "Шик" марка К "Седьмое небо" Искушение 2550 шт. с нанесенным на них обозначением «Искушение», зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации за номером ТЭ № 324475, которые были помещены под таможенную процедуру «Выпуск для внутреннего потребления» по ДТ № 10108020/120413/0001190, нарушило исключительное право правообладателя – ООО «Алмаз-М» и незаконно использовало сходное  до степени смешения с товарным знаком «ИСКУШЕНИЕ» обозначение для однородных товаров.

Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях ООО «Юнитекторг» объективной  стороны  административного правонарушения, ответственность за  совершение  которого установлена  ст.14.10 КоАП РФ.

В силу ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое  лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Арбитражный  суд области правильно указал на  то, что сведения, относящиеся к регистрации товарных знаков и внесенные в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ, публикуются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в официальном бюллетене незамедлительно после регистрации товарного знака в Реестре или после внесения в Реестр изменений в регистрацию товарного знака. Бюллетень является официальным или общедоступным изданием Роспатента, содержащим информацию о товарных знаках и знаках обслуживания, зарегистрированных в Реестре.

Таким образом, ООО " Юнитекторг " при вступлении в правоотношения в сфере использования и охраны объектов интеллектуальной собственности при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, в которой это необходимо для соблюдения требований Гражданского кодекса Российской Федерации, а также прав и законных интересов третьих лиц, располагало возможностью запросить и получить от компетентных государственных органов необходимую информацию, касающуюся объекта интеллектуальной собственности, который предполагалось использовать, либо регулировать вопрос его использования