Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2010 по делу n А11-11373/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600000, г. Владимир, ул. Березина, д. 4

http://1aas.arbitr.ru

________________________________________________________

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир                                            

11 марта 2010 года                                                           Дело № А11-11373/2009

Резолютивная часть постановления объявлена   04.03.2010.

Постановление в полном объеме изготовлено    11.03.2010.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Т.А.,

судей  Урлекова В.Н., Рубис Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Яковенко С.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Владимирской области

на решение Арбитражного суда Владимирской области от 02.12.2009

по делу № А11-11373/2009,

принятое судьей Шеногиной Н.Е.

по заявлению открытого акционерного общества «Владимирская областная теплоэнергетическая компания» о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Владимирской области от 17.06.2009 № К-151-03/2009,

при участии в судебном заседании представителей:

Управления Федеральной антимонопольной службы по Владимирской области- Шибаевой Н.И. по доверенности от 11.01.2010 № 5 сроком действия до 31.12.2010, Ткачевой О.А. по доверенности от 11.01.2010 № 4;

открытого акционерного общества «Владимирская областная теплоэнергетическая компания»- Кузнецовой М.В. по доверенности от 11.01.2010 № 103 сроком действия один год, Балахниной А.К. по доверенности от 11.01.2010 № 99 сроком действия один год;

общества с ограниченной ответственностью «Владимиртеплогаз» - Шульпиной Л.Е. по доверенности от 31.12.2009 № 05 сроком действия до 31.12.2010,

и установил:

открытое акционерное общество «Владимирская областная теплоэнергетическая компания» (далее - ОАО «ВОТЭК», Компания) обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с заявлением о признании незаконным решения Управ­ления Федеральной антимонопольной службы по Владимирской области (далее – Управление, антимонопольный орган) от 17.06.2009 по делу № К-151-03/2009.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Владимиртеплогаз».

Решением Арбитражного суда Владимирской области от 02.12.2009 заявленные требования удовлетворены и решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Владимирской области от 17.06.2009 по делу      № К-151-03/2009, проверенное на соответствие Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», признано незаконным.

Не согласившись с принятым судебным актом, Управление обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает на неправильное применение судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

В судебном заседании представители Управления, Общества и ООО «Владимиртеплогаз» поддержали доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее.

Законность принятого судебного акта, правильность применения судом норм материального и процессуального права проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями       257-261, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Установлено по делу, что Федеральная антимонопольная служба направила в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Владимирской области заявление председателя Совета народных депутатов муниципального образования г.Гусь-Хрустальный на действия ООО «Владимиртеплогаз» и ОАО «ВОТЭК» по введению режима ограничения поставки тепловой энергии во время отопительного сезона потребителям, расположенным на территории г.Гусь-Хрустальный Владимирской области, для рассмотрения на предмет соблюдения этими организациями антимонопольного законодательства.

Приказом от 07.05.2009 № 53 Управление возбудило в отношении                   ОАО «ВОТЭК» дело № К-151-03/2009 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Решением от 17.06.2009 по делу № К-151-03/2009 Управление признало действия ОАО «ВОТЭК» нарушением части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

При этом антимонопольный орган не выдавал Компании предписание в связи с устранением нарушения на момент принятия решения, передав материалы дела № К-151-03/2009 уполномоченному должностному лицу для возбуждения в отношении ОАО «ВОТЭК» дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.31 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что Управлением нарушены требования Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» о содержании решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства и, соответственно, порядок его принятия, что повлекло нарушение прав и законных интересов Общества в сфере осуществления предпринимательской деятельности на рынке оказания услуг теплоснабжения.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, исследовав представленные в дело доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что апелляционная жалоба Управления является обоснованной, решение арбитражного суда первой инстанции – подлежащим отмене с учетом следующего.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания  ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту;

нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения:

1) монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;

2) недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

В соответствии со статьями 1 и 3 Закона о защите конкуренции целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков, а сферой применения - отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Согласно статье 22  Закона о защите конкуренции антимонопольный орган выполняет следующие функции:

 выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения;

 предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами.

Статья 23 Закона о защите конкуренции закрепляет, что антимонопольный орган осуществляет следующие полномочия:

 возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства;

 выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.

В силу статьи 52 Закона о защите конкуренции решение или предписание антимонопольного органа может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания. В случае подачи заявления в суд или арбитражный суд исполнение предписания антимонопольного органа приостанавливается до вступления решения суда в законную силу.

Статья 4 Закона о защите конкуренции содержит основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе:

 товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами;

монополистическая деятельность - злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью.

Часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции устанавливает запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Приведенный в указанной норме перечень действий, которые могут быть признаны нарушением антимонопольного законодательства, не является исчерпывающим.

Из системного толкования статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 10 Закона о защите конкуренции следует, что для квалификации действий (бездействия) как злоупотребляющих доминирующим положением достаточно любого из перечисленных последствий, а именно ограничение конкуренции или ущемление прав лиц.

Следовательно, для состава указанного правонарушения необходимы следующие условия: доминирующее положение хозяйствующего субъекта на соответствующем товарном рынке, действие хозяйствующего субъекта и наступление одного из перечисленных последствий.

Установлено по делу, что ОАО «Владимиртеплогаз» является коммерческой организацией, оказывающей услуги теплоснабжения, в том числе осуществляет деятельность по производству тепловой энергии. На балансе Общества имеются котельные ТЭК-1 «ОЧКС», ТЭК-2 «Швеймаш», ТЭК-3 «ГТК», ТЭК-4 с/з-з им. Дзержинского, расположенные на территории г.Гусь-Хрустальный Владимирской области.

ОАО «ВОТЭК» является коммерческой организацией, оказывающей услуги по передаче тепловой энергии потребителям, расположенным на территории г.Гусь-Хрустальный (согласно заключенным договорам). Для оказания услуг по отоплению и горячему водоснабжению ОАО «ВОТЭК» использует тепловые сети, арендуемые у администрации                                         г.Гусь-Хрустальный Владимирской области.

По договору теплоснабжения от 12.10.2007 № 0301 (ГХ) ОАО «Владимиртеплогаз» обязано отпускать открытому акционерному обществу ОАО «ВОТЭК» тепловую энергию в горячей воде (паре) для отопления, вентиляции, горячего водоснабжения и технологических нужд, а ОАО «ВОТЭК» обязано принять и оплатить потребленную тепловую энергию.

18.11.2008 Общество уведомило ОАО «ВОТЭК» о том, что на        17.11.2008 у Компании имеется задолженность за потребленную тепловую энергию в размере 14646616 руб.46 коп. (за октябрь 2008 года) и предлагает погасить ее до 28.11.2008. Также в письме сообщалось, что при задержке платежей сверх установленного в предупреждении срока 12.12.2008 ОАО «ВОТЭК» должно самостоятельно произвести ограничение подачи тепловой энергии потребителям-неплательщикам, иначе Общество будет вынуждено ввести принудительное ограничение подачи толивно-энергетических ресурсов от источников тепловой энергии. Если со дня введения ограничения не будет погашена задолженность, поставка тепловой энергии 15.12.2008 будет полностью прекращена.

Одновременно с предупреждением Общество обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с иском к ОАО «ВОТЭК» о взыскании задолженности за потребленную тепловую энергию.

12.12.2008 Общество уведомило ОАО «ВОТЭК» об ограничении поставки тепловой энергии, поскольку на 12.12.2008 образовалась задолженность в размере  33409750 руб. 85 коп. более чем за два периода (октябрь 2008 года - 8846617 руб. 46 коп., за ноябрь 2008 года -                            24563133 руб. 39 коп.). В случае неоплаты долга 15.12.2008 в 10-00 часов поставка тепловой энергии ОАО «ВОТЭК» будет ограничена путем неосуществления