Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2011 по делу n А62-5338/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

25 ноября 2011 года

Дело № А62-5338/2010

Резолютивная часть постановления объявлена   22 ноября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме    25 ноября 2011 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Заикиной  Н.В.,

судей                                  Волковой Ю.А., Мордасова Е.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Некрасовой С.Е.,

рассмотрев апелляционную жалобу Банка ВТБ 24 (ЗАО) на решение Арбитражного суда Смоленской области от 03.08.2011 по делу № А62-5338/2010 (судья Шапошников И.В.), принятое по иску Банка ВТБ 24 (ЗАО) в лице операционного офиса «Смоленский» филиала № 3652 (г. Москва, ул. Мясницкая, д. 35; ОГРН 1027739207462) к ОАО «Транспортные услуги» (г. Смоленск, ул. Соболева, д. 96;  ОГРН 1026701460367) об обращении взыскания на заложенное имущество и по встречному иску ОАО «Транспортные услуги» к Банку ВТБ 24 (ЗАО) в лице операционного офиса «Смоленский» филиала № 3652 о признании договора ипотеки незаключенным,

при участии в судебном заседании 21.11.2011: 

от истца: Черезовой А.Н. – представителя по доверенности № 67 АА 0228444 от 01.11.2011,

от ответчика: Белобородова Д.Б. - представителя по доверенности от 08.12.2010.

при участии в судебном заседании 22.11.2011: 

от истца: не  явились, о времени  и  месте  судебного  заседания  извещены надлежащим  образом,

от ответчика: Белобородова Д.Е. - представителя по доверенности от  08.12.2010,

установил:

Банк ВТБ 24 (закрытое акционерное общество) (далее – Банк ВТБ 24 (ЗАО) обратился в Арбитражный суд Смоленской области с иском к открытому акционерному обществу «Транспортные услуги» (далее – ОАО «Транспортные услуги») об обращении взыскания на заложенное имущество.

ОАО «Транспортные услуги» также обратилось в Арбитражный суд Смоленской области со встречным иском к Банку ВТБ 24 (ЗАО) о признании договора об ипотеке № 721/5944-00000138-з01 от 27.03.2007 незаключенным.

В процессе рассмотрения дела ОАО «Транспортные услуги», в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  уточнило встречные исковые требования и просило признать незаключенным договор об ипотеке № 721/5944-00000138-з01 от 27.03.2007 и признать отсутствующим обременение:

- земельного участка с кадастровым номером 67:27:003 04 04:0040 площадью 9 928 кв.м, категория земель: земли поселений, расположенного по адресу: Смоленская область, г. Смоленск, ул. Соболева:

- объектов недвижимого имущества, расположенных по адресу: Смоленская область, г. Смоленск, ул. Соболева:

- административного здания общей площадью 577,7 кв.м, этажность 2, условный номер  67:01:2004:2:0452;

- автомастерских общей площадью 181 кв.м, этажность 1, условный номер 67:01:2004:2:0453;

- проходной общей площадью 9,6 кв.м, этажность 1, условный номер 67:01:2004:2:0454;

- склада общей площадью 428,3 кв.м, этажность 1, условный номер 67:01:2004:2:0455;

- склада общей площадью 46,5 кв.м, этажность 1, условный номер 67:01:2004:2:0456;

- склада «Ангар» общей площадью 301,8 кв.м, этажность 1, условный номер 67:01:2004:2:0457;

- склада «Ангар» общей площадью 1 069,9 кв.м, этажность 1, условный номер 67:01:2004:2:0458,

возникшее на основании договора об ипотеке № 721/5944-00000138-з01 от 27.03.2007, записи государственной регистрации № 67-67-01/011/2007-593 от 10.04.2007, с погашением (аннулированием) записи государственной регистрации договора  об ипотеке № 721/5944-00000138-з01 от 27.03.2007. Данное уточнение принято судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 03.08.2011 в удовлетворении иска Банка ВТБ 24 (ЗАО) отказано, встречный иск ОАО «Транспортные услуги» удовлетворен, договор ипотеки № 721/5944-00000138-з01 от 27.03.2007 признан незаключенным.

Дополнительным решением Арбитражного суда         Смоленской области от 26.09.2011 признано отсутствующим обременение вышеуказанного залогового имущества с погашением (аннулированием) записи государственной регистрации договора  об ипотеке № 721/5944-00000138-з01 от 27.03.2007.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Смоленской области от 03.08.2011, Банк ВТБ 24 (ЗАО) обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении первоначального иска и об отказе в удовлетворении встречного иска. Считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным. Полагает, что выводы суда первой инстанции, изложенные в обжалуемом решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Законность и обоснованность решения от 03.08.2011 проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). При  этом судом апелляционной инстанции установлены основания для его отмены, предусмотренные статьей 270 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 27.03.2007 между Банком ВТБ 24 (ЗАО) (кредитор) и обществом с ограниченной ответственностью «Сервис-Табак» (далее – ООО «Сервис-Табак») (заемщик) было заключено кредитное соглашение № 721/5944-0000138 (далее – кредитное соглашение № 721/5944-0000138 от 27.03.2007), по условиям которого кредитор обязуется открыть заемщику кредитную линию с лимитом выдачи и предоставить отдельные кредиты на условиях, указанных в соглашении, в том числе в приложениях к нему, а заемщик обязуется возвратить полученные кредиты, уплатить по ним проценты и выполнить иные обязательства, предусмотренные соглашением.

В соответствии с пунктом 1.2 указанного кредитного соглашения сумма кредитной линии – 26 500 000 руб.

Согласно пунктам 1.4 и 1.5 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 срок кредитной линии – 60 месяцев с даты, следующей за датой предоставления первого кредита. Процентная ставка по кредитной линии – 14 % годовых.

Пунктом 1.16 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 предусмотрено, что неотъемлемой частью соглашения являются «Особые условия» (приложение № 1 к соглашению).

В соответствии с пунктом 2.4 Особых условий кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 по кредиту, предоставленному в рублях, кредитор вправе в случае изменения ставки рефинансирования (учетной ставки) Банка России в одностороннем порядке изменить указанную в соглашении процентную ставку по кредиту при условии направления письменного уведомления об этом заемщику не менее, чем за 3 рабочих дня до даты изменения процентной ставки. Начисление процентов по кредиту по измененной процентной ставке начинается со дня, следующего за днем ближайшего платежа, предусмотренного Порядком погашения кредита и уплаты процентов, на момент изменения процентной ставки.

С 27.03.2009 на основании пункта 2.4 Особых условий кредитного соглашения процентная ставка установлена в размере 18 % годовых.

Согласно пункту 1.13 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 в случае возникновения просроченной задолженности по основному долгу, процентам и/или комиссиям по кредиту, начисленным кредитором в соответствии с соглашением, на сумму соответствующей просроченной задолженности начисляется неустойка (пеня) в размере 0,08 % за каждый день просрочки.

В силу пунктов 1.1 и 1.8 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 кредиты в рамках кредитной линии выдаются заемщику траншами (частями) на основании отдельных дополнительных соглашений.

В пункте 1.8 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 установлено, что кредиты в рамках кредитной линии предоставляются на основании отдельных дополнительных соглашений о предоставлении кредита, заключаемых между кредитором и заемщиком, в которых указываются срок, сумма, порядок погашения кредита и уплаты процентов по нему, а также, в случае необходимости, условия предоставления кредита (специальные отлагательные условия). Срок, сумма отдельных кредитов, с учетом уже предоставленных кредитов, не может превышать срок, сумму кредитной линии соответственно.

Во исполнение пункта 1.8 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 Банк ВТБ 24 (ЗАО) и ООО «Сервис-Табак» заключили дополнительные соглашения о предоставлении кредитов № 1 от 27.03.2007 на сумму 7 500 000 руб., № 2 от 03.07.2007 на сумму 4 500 000 руб., № 3 от 08.10.2007 на сумму 3 000 000 руб., № 4 от 08.10.2007 на сумму 5 000 000 руб., № 5 от 21.02.2008 на сумму 1 500 000 руб., № 6 от 17.03.2008 на сумму 2 500 000 руб., № 7 от 26.03.2008 на сумму 2 500 000 руб.

Приложениями к указанным дополнительным соглашениям являются графики погашения кредита и уплаты процентов.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению        № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 между Банком ВТБ 24 (ЗАО) (залогодержатель) и ОАО «Транспортные услуги» (залогодатель) был заключен договор об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007, зарегистрированный УФРС по Смоленской области 10.04.2007 за № регистрации 676701/011/2007-593.

В пункте 1.1 договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 содержится указание на кредитное соглашение № 721/5944-0000138 от 27.03.2007, заключенное между Банк ВТБ 24 (ЗАО) и ООО «Сервис-Табак», и его условия.

В пункте 1.2 договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007  перечислено имущество, предоставляемое залогодателем залогодержателю в залог в обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному соглашению № 721/5944-0000138 от 27.03.2007.

В пунктах 1.3 – 1.10 договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007   сторонами согласована залоговая стоимость имущества, указанного в пункте 1.2 договора.

Во исполнение условий кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 и дополнительных соглашений к нему Банк ВТБ 24 (ЗАО) исполнил обязательства по предоставлению денежных средств ООО «Сервис-Табак» следующим образом:

- 13.04.2007 предоставлены денежные средства в сумме 7 500 000 руб. путем их зачисления на расчетный счет заемщика, что подтверждается мемориальным ордером № 7777 от 13.04.2007;

- 03.07.2007 предоставлены денежные средства в сумме 4 500 000 руб. путем их зачисления на расчетный счет заемщика, что подтверждается мемориальным ордером № 22222 от 03.07.2007;

- 08.10.2007 предоставлены денежные средства в сумме 3 000 000 руб. путем их зачисления на расчетный счет заемщика, что подтверждается мемориальным ордером № 11111 от 08.10.2007;

- 08.10.2007 предоставлены денежные средства в сумме 5 000 000 руб. путем их зачисления на расчетный счет заемщика, что подтверждается мемориальным ордером №  11111 от 08.10.2007;

- 21.02.2008 предоставлены денежные средства в сумме 1 500 000 руб. путем их зачисления на расчетный счет заемщика, что подтверждается мемориальным ордером №  1111 от 21.02.2008;

- 17.03.2008 предоставлены денежные средства в сумме 2 500 000 руб. путем их зачисления на расчетный счет заемщика, что подтверждается мемориальным ордером №  628 от 17.03.2008;

- 26.03.2008 предоставлены денежные средства в сумме 2 500 000 руб. путем их зачисления на расчетный счет заемщика, что подтверждается мемориальным ордером № 147 от 26.03.2008.

С апреля 2009 года ООО «Сервис-Табак» полностью прекратило исполнение принятых на себя обязательств по кредитному соглашению № 721/5944-0000138 от 27.03.2007.

Решением Арбитражного суда Смоленской области по делу № А62-5464/2009 от 18.03.2010 ООО «Сервис-Табак» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 03.06.2010 по делу № А62-5464/2009 требования Банка ВТБ 24 (ЗАО) к ООО «Сервис-Табак» в сумме 28 244 617,88 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

По состоянию на 16.07.2010 общая задолженность заемщика по кредитному соглашению № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 составила  26 110 739,06 руб., из которых по дополнительному соглашению о предоставлении кредита № 1 от 27.03.2007 – 6 627 334,94 руб., по дополнительному соглашению о предоставлении кредита № 2 от 03.07.2007 – 4 284 364,63 руб., по дополнительному соглашению о предоставлении кредита  № 3 от 08.10.2007 – 3 026 116,67 руб., по дополнительному соглашению о предоставлении кредита № 4 от 08.10.2007 – 5 043 759,03 руб., по дополнительному соглашению о предоставлении кредита № 5 от 21.02.2008 – 1 606 417,32 руб., по дополнительному соглашению о предоставлении кредита  № 6 от 17.03.2008 – 2 745 995,41 руб., по дополнительному соглашению о предоставлении кредита  № 7 от 26.03.2008 – 2 776 751,06 руб.

01.12.2009 Банк ВТБ 24 (ЗАО) направил в адрес ОАО «Транспортные услуги» требование о досрочном погашении кредита № Р00.13/Ф.43-017/3135 (т. 1, л.д. 129 – 130), в котором сообщил о том, что в связи с нарушением заемщиком (ООО «Сервис-Табак») условий кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 в части сроков погашения кредита Банк ВТБ 24 (ЗАО) потребовал от заемщика досрочно погасить кредит в полном объеме не позднее 21.12.2009 и предложил считать указанное кредитное соглашение расторгнутым с 22.12.2009. В связи с этим  Банк ВТБ 24 (ЗАО) потребовал ОАО «Транспортные услуги» погасить задолженность по кредитному соглашению   № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 в сумме 25 811 907 руб. 80 коп. (по состоянию на 30.11.2009) не позднее 22 декабря 2009 года.

Поскольку ОАО «Транспортные услуги» не исполнило обязательств заемщика по возврату кредитных средств, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Ссылаясь на отсутствие согласования сторонами существенных условий договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007, в частности, условий о размере траншей в рамках кредитной линии, периодичности и сумме платежей по каждому траншу кредитной линии, о размере и сроках уплаты процентов за пользование кредитом, в связи с чем указанный договор об ипотеке является незаключенным в силу статьи 432 ГК РФ, ОАО «Транспортные услуги» обратилось в арбитражный суд со встречным иском.

Удовлетворяя встречные исковые требования ОАО «Транспортные услуги», суд первой инстанции указал, что отсутствие согласования сторонами в договоре об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 условий о размере и сроке исполнения обязательств, обеспеченных ипотекой, являются основаниями для признания договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 незаключенным и для отказа в удовлетворении первоначальных исковых требований об  обращении взыскания на заложенное имущество по данному договору ипотеки.

  Вместе с тем, изучив имеющиеся в материалах дела доказательства и