Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2011 по делу n А62-5338/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

проверив правильность применения норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции не может согласиться с вышеуказанными выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в частности, из договоров и иных сделок, предусмотренных законом,  а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее – Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)») в договоре об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой.

В соответствии с пунктом 43 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6/8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество (пункт 1 статьи 339). Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.

В случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.

В пункте 1.1.4 договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 сторонами согласовано, что срок кредитной линии составляет 60 месяцев с даты, следующей за датой предоставления первого кредита.

В соответствии с пунктом 12.6 договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 залогодатель ознакомлен с условиями кредитного соглашения, порядком погашения кредита и уплаты процентов и имеет их копии.

В кредитном соглашении № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 установлено 2 способа определения даты предоставления первого кредита:

-  в соответствии с пунктом 1.6 кредитного соглашения указанная дата связана с датой подписания дополнительных соглашений о предоставлении соответствующих кредитов;

- согласно пункту 5.4 кредитного соглашения указанная дата определяется датой зачисления суммы кредита на расчетный счет заемщика.

Таким образом, с учетом пункта 12.6 об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 ОАО «Транспортные услуги», располагая копиями кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007, порядка погашения кредита, было ознакомлено со сроками предоставления кредита, следовательно, сторонами в указанном договоре об ипотеке было согласовано условие о сроке исполнения обязательств, обеспеченных залогом (порядком и сроком предоставления траншей кредитов в рамках кредитной линии).

Пори этом исполнение кредитором (Банком ВТБ 24 (ЗАО)) условия договора ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007, предусмотренного в пункте 12.6 договора, не оспаривалось ОАО «Транспортные услуги» в судах первой и апелляционной инстанций.

Согласно части 5 статьи 9 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)», если обеспечиваемое ипотекой обязательство подлежит исполнению по частям, в договоре об ипотеке должны быть указаны сроки (периодичность) соответствующих платежей и их размеры либо условия, позволяющие определить эти размеры.

Как следует из содержания пунктов 1.14 и 1.15 договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007, кредиты предоставляются заемщику по частям.

Согласно пункту 1.8 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 кредиты в рамках кредитной линии предоставляются на основании отдельных дополнительных соглашений о предоставлении кредита, заключаемых между кредитором и заемщиком, в которых указываются срок, сумма, порядок погашения кредита и уплаты процентов по нему, а также, в случае необходимости, условия предоставления кредита (специальные отлагательные условия). Срок, сумма отдельных кредитов, с учетом уже предоставленных кредитов, не может превышать срок, сумму кредитной линии соответственно.

Согласно пунктам 1.1.5.5 и 1.1.5.6 договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 первый платеж заемщик производит через 1 месяц с даты предоставления кредита. Последующие платежи заемщика в течение срока кредита осуществляются в сроки, определяемые периодом в 1 месяц с даты предыдущего платежа.

При этом в пунктах 1.6 и 5.4 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 указаны различные способы определения даты предоставления очередного кредита:

- в пункте 1.6 кредитного соглашения – в течение 3 дней с даты заключения дополнительного соглашения:

- в пункте 5.4 кредитного соглашения – с даты зачисления суммы кредита на расчетный счет заемщика.

В соответствии с пунктом 1.1.5.3 расчет размера аннуитетного платежа заемщика (кроме последнего платежа) производится по указанной формуле с учетом суммы основного долга.

Таким образом, поскольку в силу пункта 12.6 договора об ипотеке            № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 ОАО «Транспортные услуги» было ознакомлено с суммой кредита и порядком погашения кредита, принимая во внимание положения пункта 1.8 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007, согласно которому срок, сумма отдельных кредитов, с учетом уже предоставленных кредитов, не может превышать срок, сумму кредитной линии соответственно, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заключение между Банком ВТБ 24 (ЗАО) и ООО «Сервис-Табак» дополнительных соглашений о предоставлении кредита в рамках кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 не свидетельствует об отсутствии согласования сторонами в договоре об ипотеке условий о сроке и размере исполнения обязательств, обеспеченных залогом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» ипотека, установленная в обеспечение исполнения кредитного договора или договора займа с условием выплаты процентов, обеспечивает также уплату кредитору (заимодавцу) причитающихся ему процентов за пользование кредитом (заемными средствами).

В пункте 2.4 кредитного соглашения № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 установлен порядок изменения размера процентной ставки по кредиту и его зависимость от размера изменения ставки рефинансирования Банка России, что является нарушением статьи 9 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)», поскольку не позволяет определить точный размер обязательства, обеспеченного ипотекой.

  Вместе с тем, в соответствии с пунктом 12.6 договора об ипотеке              № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 залогодатель ознакомлен с условиями кредитного соглашения, порядком погашения кредита и уплаты процентов и имеет их копии.

 Более того, отсутствие согласования сторонами условий о порядке уплаты процентов за пользование кредитом означает только ограничение обеспечиваемых залогом требований уплатой суммы основного долга по кредитному соглашению в размере, согласованном сторонами, но само по себе не является обстоятельством, влекущим за собой незаключенность договора ипотеки.

Аналогичная позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.02.2011 № 6737/10 по делу    № А51-10613/2009.

С учетом изложенного, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения встречных исковых требований ОАО «Транспортные услуги» о признании договора об ипотеке № 721/5944-00000138-з01 от 27.03.2007 незаключенным.

Банком ВТБ 24 (ЗАО) заявлены исковые требования к ОАО «Транспортные услуги» об обращении взыскания на заложенное имущество по договору об ипотеке № 721/5944-00000138-з01 от 27.03.2007.

Как следует из материалов дела, в обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению № 721/5944-0000138 от 27.03.2007 между Банком ВТБ 24 (ЗАО) (залогодержатель) и ОАО «Транспортные услуги» (залогодатель) был заключен договор об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007, зарегистрированный УФРС по Смоленской области 10.04.2007 за № регистрации 676701/011/2007-593.

В пункте 1.1 договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 содержится указание на кредитное соглашение № 721/5944-0000138 от 27.03.2007, заключенное между Банк ВТБ 24 (ЗАО) и ООО «Сервис-Табак», и его условия.

Согласно пунктам 1.2 – 1.10 договора об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007  в обеспечение исполнения обязательств заемщика, принятых им по соглашению, залогодатель предоставляет залогодержателю в залог следующее имущество:

- административное здание общей площадью 577,7 кв.м, этажность: 2, условный номер  67:01:2004:2:0452, расположенное по адресу: г. Смоленск, ул. Соболева, д. 96, с залоговой стоимостью 8 256 870 руб.;

- автомастерские общей площадью 181 кв.м, этажность: 1, условный номер 67:01:2004:2:0453, расположенные по адресу: г. Смоленск, ул. Соболева, д. 96, с залоговой стоимостью 1 007 265 руб.;

- проходную общей площадью 9,6 кв.м, этажность: 1, условный номер 67:01:2004:2:0454, расположенную по адресу: г. Смоленск, ул. Соболева, д. 96, с залоговой стоимостью 53 424 руб.;

- склад общей площадью 428,3 кв.м, этажность: 1, условный номер 67:01:2004:2:0455, расположенный по адресу: г. Смоленск, ул. Соболева, д. 96, с залоговой стоимостью 2 383 491 руб.;

- склад общей площадью 46,5 кв.м, этажность: 1, условный номер 67:01:2004:2:0456, расположенный по адресу: г. Смоленск, ул. Соболева, д. 96, с залоговой стоимостью 258 771 руб.;

- склад «Ангар» общей площадью 301,8 кв.м, этажность: 1, условный номер 67:01:2004:2:0457, расположенный по адресу: г. Смоленск, ул. Соболева, д. 96, с залоговой стоимостью 1 679 517 руб.;

- склад «Ангар» общей площадью 1 069,9 кв.м, этажность: 1, условный номер 67:01:2004:2:0458, расположенный по адресу: г. Смоленск, ул. Соболева, д. 96, с залоговой стоимостью 5 953 995 руб.;

- земельный участок площадью 9 928 кв.м, категория земель: земли поселений, кадастровый номер 67:27:003 04 04:0040 расположенный по адресу: г. Смоленск, ул. Соболева, д. 96, с залоговой стоимостью 1 262 841 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено, за исключением случаев, если по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее.

Как следует из материалов дела, с апреля 2009 года ООО «Сервис-Табак» полностью прекратило исполнение принятых на себя обязательств по кредитному соглашению № 721/5944-0000138 от 27.03.2007.

Решением Арбитражного суда Смоленской области по делу № А62-5464/2009 от 18.03.2010 ООО «Сервис-Табак» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 03.06.2010 по делу № А62-5464/2009 требования Банка ВТБ 24 (ЗАО) к ООО «Сервис-Табак» в сумме 28 244 617,88 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

  ООО «Сервис-Табак» не исполнило свои обязательства по кредитному соглашению № 721/5944-0000138 от 27.03.2007, которые наступили до возбуждения в его отношении процедуры банкротства.

Таким образом, материалами дела подтверждено неисполнение должником обеспеченного залогом обязательства.

Согласно пункту 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

   Из положений статьи 401 ГК РФ следует, что возбуждение процедуры банкротства не относится к обстоятельствам неисполнения обязательства, за которые должник не отвечает.

С учетом изложенного судом апелляционной инстанции установлено наличие оснований, предусмотренных статьей 348 ГК РФ, для обращения банком (Банком ВТБ 24 (ЗАО)) как залогодержателем взыскания на предмет залога, обеспечивающего исполнение обязательств ООО «Сервис-Табак», в связи с чем первоначальные исковые требования Банка ВТБ 24 (ЗАО) к ОАО «Транспортные услуги» об обращении взыскания на заложенное имущество по договору об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007 подлежат удовлетворению, а довод ответчика о прекращении обязательства ОАО «Транспортные услуги» по договору об ипотеке в связи с введением конкурсного производства  в отношении должника и реализацией Банком ВТБ 24 (ЗАО) прав кредитора признан не соответствующим вышеуказанным нормам материального права.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости обратить взыскание на следующее имущество ОАО «Транспортные услуги», заложенное по договору об ипотеке № 721/5944-0000138-з01 от 27.03.2007:

- административное здание общей площадью 577,7 кв.м, этажность: 2, условный номер  67:01:2004:2:0452,