Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2011 по делу n А54-4253/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041, г. Тула, ул. Староникитская, д. 1, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Тула

08 декабря 2011 года

                                                     Дело № А54-4253/2011

Резолютивная часть постановления объявлена   01 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме     08 декабря 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего    Стахановой В.Н.,                                                                     

судей                                       Игнашиной Г.Д., Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Орловой Е.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Рязанской области

на решение Арбитражного суда Рязанской области

от 11.10.2011 по делу № А54-4253/2011 (судья Крылова И.И.), принятое

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций Рязанской области

(390005, г. Рязань, ул. Ленинского комсомола, д. 15, ОГРН 1046209013190)

к открытому акционерному обществу «Мобильные ТелеСистемы»

(109147, г. Москва, ул. Марксистская, д. 4, ОГРН 1027700149124)

о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций Рязанской области – Коротовой О.А., заместителя руководителя, доверенность от 01.12.2011 № 06-93/62-050, паспорт; Шевкоплясовой О.М., главного специалиста - эксперта отдела организационной, правовой работы и кадров, доверенность от 01.12.2011 № 06-93/62-049, паспорт;

от ответчика: открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» - Правдиной Н.В., старшего юрисконсульта филиала ОАО «МТС»  в г. Рязани, доверенность от 08.09.2011 № 0249/11, паспорт,

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Рязанской области (далее - Управление, административный орган, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением о привлечении открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» (далее - ОАО «МТС», Общество, ответчик) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Рязанской области от 11.10.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела,  и несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, Управление обратилась в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования.

Суд апелляционной инстанции, выслушав пояснения представителей заявителя и ответчика, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, на основании обращения гр. Лукашиса В.В., а также приказа Управления от 09.08.2011 № 193 проведена внеплановая выездная проверка ОАО «МТС» по вопросу соблюдения лицензионных условий и обязательных требований при оказании услуг подвижной радиотелефонной связи.

В ходе проверки установлено, что   между  ОАО «МТС» и Лукашисом  В.В.  заключено три  различных договора  об оказании услуг связи с выделением по каждому  договору абонентского  номера, однозначно определяющего  подключенную к сети  подвижной связи абонентскую станцию (абонентское устройство) с установленной в ней SIM- картой.

Общество, руководствуясь пунктом 14.5  Правил  оказания услуг связи "МТС" (далее - Правила «МТС»), являющихся неотъемлемой частью договора оказания услуг связи, произвело списание денежных средств  с  лицевых   счетов  абонента Лукашиса В.В: №262320273293 (абонентский номер 910ХХХХХ83),  № 262320675678 (абонентский номер 910ХХХХХ90) - без фактического предоставления услуг в рамках данных договоров,   в счет  погашения  задолженности по абонентской плате на   лицевом    счете  №2623205140956 - по договору от 27.09.2005 (абонентский номер  910XXXXX45), которая  образовалась  за телематические услуги  связи  БИТ (безлимитный  Интернет с телефона)   и не может быть погашена за счет денежных средств на лицевых счетах абонента, открытых в связи с заключением договоров на оказание услуг подвижной связи по другим абонентским номерам.

По мнению Управления, такое списание денежных средств является нарушением пункта 5 условий лицензии  от 28.04.2008 № 56112 ,  ч.  1 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» (далее - Закон № 126-ФЗ), абз. 3 п. 43 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.05.2005 № 328 (далее - Правила оказания услуг подвижной связи).

По результатам  проверки Управление составило акт от 29.08.2011 №А-56112-62-03/0151 (т. 1, л. 20 - 25).

Усмотрев в действиях ОАО «МТС» состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, Управление составило протокол  об административном правонарушении от 29.08.2011 № 191 (т. 1, л. 11-13).

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ Управление обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении ОАО «МТС» к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Рассматривая дело по существу и отказывая в удовлетворении  заявленных требований Управления, суд первой инстанции, руководствуясь пунктом 14.5  Правил «МТС»,  ч. 1 ст. 45, ч.1 ст. 46,  пп. 1 и 2 ст. 54 Закона  № 126-ФЗ, пп. «б» п.28, п. 42  Правил оказания услуг подвижной связи, исходил из того, что оператору предоставлено право выставлять единый счет за оказанные услуги связи в отношении всех абонентских номеров, числящихся за абонентом, с указанием итоговой суммы, подлежащей уплате, то есть с учетом имеющихся за абонентом задолженности и переплаты,  на основании чего  пришел к выводу о том, что условие расчетов, предусмотренное в пункте 14.5 Правил «МТС», не является нарушением порядка лицензионных требований и условий, установленных Правилами оказания услуг подвижной связи, в связи с чем не установил в действиях ОАО «МТС»  состава административного правонарушения по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Между тем суд  апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом  в силу следующего.

В соответствии с частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Исходя из диспозиции  данной нормы, объективная сторона  административного правонарушения, предусмотренного  ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ,  выражается в осуществлении  предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В силу пункта 1 статьи 29 Закона №126-ФЗ деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

В соответствии с частью 1 статьи 45 Закона № 126-ФЗ договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи.

Согласно части 1 статьи 46 Закона № 126-ФЗ оператор связи обязан оказывать пользователям услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Пунктом 5 Условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией  №56112  установлено, что   Общество обязано оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

Правила оказания услуг подвижной связи, регулирующие отношения между абонентом, пользующимся услугами подвижной связи, и оператором связи при оказании услуг подвижной радиосвязи, и (или) услуг подвижной радиотелефонной связи, и (или) услуг подвижной спутниковой радиосвязи в сети связи общего пользования утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 N 328.

Заключение абонентом договора на оказание услуг производится путем присоединения к правилам МТС, которые являются публичной офертой.

Так,  пунктом 14.5 Правил «МТС» установлено, что при возникновении у абонента перед оператором задолженности по оплате услуг расчет осуществляется в следующем порядке: поступающие от абонента платежи (кроме платы за подключение) могут направляться на погашение образовавшейся ранее задолженности по иным лицевым счетам. При этом обязательства абонента по оплате возникшей задолженности прекращаются в соответствующей части. Кроме того, оказание услуг абоненту может быть прекращено до полного пога­шения задолженности абонента. О произведенной операции оператор уведомляет абонента путем телефонного (в том числе SMS) сообщения на абонентский номер либо иным доступным оператору способом. Полная информация о проведенной операции указывается в счете, выставляемом оператором в соответствии с настоящими Правилами.

При этом   договор об оказании услуг связи является публичным договором, его условия должны соответствовать правилам оказания услуг связи, утвержденным Правительством Российской Федерации (пункт 2 статьи 44, пункт 1 статьи 45, пункт 1 статьи 46 Закона № 126-ФЗ, пункт 3 статьи 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 44 Закона № 126-ФЗ на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

Согласно пункту 2 статьи 44 Закона № 126-ФЗ правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

В соответствии со статьей 2 Закона №  126-ФЗ  и пунктом 2 Правил оказания услуг подвижной связи   абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен  договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; "абонентский номер" - номер, однозначно определяющий (идентифицирующий) подключенную к сети подвижной связи абонентскую станцию (абонентское устройство) с установленной в ней SIM-картой.

Следовательно, лицевой счет и абонентский номер являются способом идентификации конкретного абонента.

Услуги подвижной связи оказываются на основании возмездного договора, заключаемого в письменной форме, существенными условиями которого являются,  в  частности, назначенный абоненту абонентский номер или уникальный код идентификации; оказываемые услуги подвижной связи; порядок, сроки и форма расчетов; система оплаты услуг подвижной связи (пункты 14, 15, 20 Правил оказания услуг подвижной связи). Абонент обязан в полном объеме и сроки, которые определены договором, вносить плату за полученные услуги подвижной связи (пункт 28 Правил оказания услуг подвижной связи).

При этом абонент имеет право обратиться к оператору связи за возвратом денежных средств, внесенных им в качестве аванса, оператор связи обязан вернуть неиспользованный остаток денежных средств (пункт 45 Правил оказания услуг подвижной связи).

Исходя из пункта 43 названных Правил оплата услуг подвижной связи осуществляется путем наличных и безналичных расчетов, как посредством авансового платежа, так и  посредством отложенного платежа.

При оплате услуг подвижной связи посредством авансового платежа осуществляется внесение определенных денежных сумм на лицевой счет абонента, с которого оператор связи снимает платежи за оказанные абоненту услуги подвижной связи.

Пунктами 58, 59 данных Правил установлена ответственность абонента за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору в случае неоплаты, неполной или несвоевременной оплаты услуг подвижной связи в виде уплаты оператору связи неустойки.

Системный анализ указанных норм свидетельствует о том, что по общему правилу  плата за оказанные абоненту услуги соединения подвижной связи  взимается в рамках конкретного договора за оказанные в ходе его исполнения услуги по определенному абонентскому номеру, лицевому счету (при авансовой системе оплаты).

Следовательно, списание денежных средств  с лицевого счета  абонента за оказанные услуги  подвижной связи возможно только в рамках действия конкретного договора.

При таких обстоятельствах суд  апелляционной  инстанции приходит к выводу о том, что заключение ОАО «МТС» договоров  с абонентами и указание в Правилах «МТС» на возможность списания денежных средств по одному договору, имеющему один лицевой счет, в счет погашения задолженности по другим договорам, имеющим другие лицевые счета, противоречит п. 43 Правил оказания услуг  подвижной связи, предусматривающему возможность списания денежных средств с лицевого счета абонента только за оказанные услуги.

В этой связи   указанными действиями   Общество  нарушает  п. 5  лицензионных условий осуществления деятельности по оказанию услуг подвижной связи, что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена  ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежат выяснению, в частности, наличие события административного правонарушения и виновность лица в его совершении.

Согласно ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются