Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2012 по делу n А68-3863/12. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

№ 5 от 29.03.2011, № 6 от 24.05.2011 и № 7 от 24.05.2011, срок его действия был определен до 31.12.2011. При этом  пунктом  8. 3 договора установлено, что  договор считается продленным на тех же условиях лишь в случае, если ни одна из сторон не направила другой стороне в срок не менее, чем за месяц  до окончания срока  действия договора уведомление о расторжении договора, либо о внесении в него изменений, либо о заключении нового договора.

Согласно п. 32 Правил № 861,  договор, заключенный на определенный срок, считается продленным на  тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении, изменении либо о заключении нового договора. В случае если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, отношения сторон до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями ранее заключенного договора.

Согласно имеющимся в деле доказательствам, истец до окончания срока действия договора письмом от 22.12.2011 уведомил ответчика и третье лицо о расторжении договора с 31.12.2011 в связи с окончанием срока его действия, одновременно сообщив, что  в срок до 26.12.2011 он направит оферту о заключении нового договора. 26.12.2011 истцом в адрес ответчика направлена оферта о заключении договора    на 2012 год.

Поскольку ответчик письмом от 10.01.2012 уведомил истца о том, что проект договора не может считаться офертой ввиду отсутствия в нем существенных условий договора, то письмом от 24.01.2012 истец  отозвал проект договора на 2012 год и не отозвал письмо о прекращении срока его действия после 31.12.2011.

Таким образом, до окончания срока действия договора N 10 от 05.02.2008 на 2011 год истец сообщил ответчику об отказе от продления спорного договора на 2012 год, в связи с чем в силу пункта 8.1 данного договора срок его действия истек 31.12.2011.

Последующее, по окончании срока действия договора, направление 30.03.2012 истцом ответчику дополнительного соглашения N 9 от 19.03.2012 к договору N 10 от 05.02.2008 и подписание ответчиком 12.04.2012 данного дополнительного соглашения  с протоколом разногласий не является доказательством наличия действующего договора между сторонами.

Исходя из системного толкования вышеприведенных норм Правил № 681 и условия п. 8.1 и 8.3 договора, следует признать, что договор № 10 от 05.02.2008 окончил свое действие в связи с истечением срока.

Также является неверным вывод суда области об отказе в иске со ссылкой на  то, что при разрешении настоящего спора неприменимы положения ст. 445 и 446 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), а следует руководствоваться положения ст. 450 -  452 ГК РФ.

Основанием для обращения истца  в суд явилось именно отсутствие воли обязанной стороны на заключение спорного договора, о чем свидетельствуют действия ответчика, совершенные к моменту предъявления иска, а именно, подписание представленного истцом дополнительного соглашения № 9 от 19.03.2012 с протоколом разногласий  и отказ от подписания протокола  согласования разногласий.

В нормах статьи 445 Гражданского кодекса определены условия, последовательность и сроки совершения действий заинтересованных лиц при заключении договоров, обязательных хотя бы для одной из сторон; установленные в этих нормах сроки не являются пресекательными.

Отсутствие согласования спорных условий договора оказания услуг, являющихся в силу статьи 432 Гражданского кодекса существенными, не дает оснований считать данный договор заключенным до принятия судебного решения по этим условиям.

В соответствии со статьей 131 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик обязан представить возражения относительно каждого довода, касающегося существа заявленных требований. Следовательно, обязанная к заключению договора сторона не лишена возможности представить суду разногласия по конкретным условиям договора, предложенным ей в проекте, и суд должен их рассмотреть.

Вместе с тем реализация права стороны, управомоченной требовать заключения договора в судебном порядке, не может зависеть от формы уклонения обязанной стороны от его заключения на предложенных условиях (отказ от подписания договора, подписание  с протоколом разногласий, утрата протокола разногласий при пересылке, или подписание неуполномоченным лицом и т.п.). Поскольку заключение договора является обязательным, обязанностью суда является обеспечение защиты прав лица, обратившегося с требованием о понуждении к заключению договора.

Согласно статье 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по спору, возникшему при заключении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении к заключению договора указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Следовательно, разрешение судом спора о понуждении к заключению договора и при уклонении от заключения договора, и при возникновении разногласий по конкретным его условиям сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке.

Установление судом или изменение при рассмотрении спора о понуждении к заключению договора фактических обстоятельств, влияющих на формулировку искового требования, не меняют его предмета как спора о заключении договора и не должны приводить к отказу в понуждении к его заключению. Последствием такого отказа является необходимость предъявления нового иска, что может привести к нарушению прав на судопроизводство в разумный срок.

В результате принятия судом области обжалуемого  решения  не достигнута цель обращения истца в суд, не выполнено требование гражданского законодательства о заключении переданного на рассмотрение суда договора в обязательном порядке.

Данный подход соответствует  правовой  позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 31.01.2012 № 11657/11 по делу № А76-15904/2010.

   Таким образом, решение суда первой инстанции об отказе в иске подлежит отмене, а возникший между сторонами спор – рассмотрению по существу.

Как установлено судом области и усматривается из материалов дела, 05.02.2008 между ОАО «Тульская энергосбытовая компания» (заказчик), ОАО «МРСК Центра и Приволжья» (исполнитель I), МУП «Тульские городские электрические сети» (исполнитель II) заключен договор № 10 оказания услуг по передаче электрической энергии, согласно п.2.1 которого настоящий договор заключен заказчиком и исполнителями I и II с целью осуществления исполнителями I и II комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии потребителям заказчика, приобретающим электрическую энергию (мощность) у Заказчика в зоне его деятельности как гарантирующего поставщика.

Отношения по передаче электрической энергии (мощности) до потребителей, точки

покупки электроэнергии которых расположены вне границы зоны деятельности Заказчика

как гарантирующего поставщика, настоящим договором не регулируются.

В свою очередь исполнитель I (ПСО) осуществляет передачу электроэнергии до границ балансовой принадлежности исполнителя II, а исполнитель II оказывает услуги по

передаче электроэнергии по сетям, находящимся у него в собственности или на ином законном основании, непосредственно до потребителей заказчика по точкам, определенным в приложении № 5 к настоящему договору.

При этом заказчик производит оплату услуг по передаче электрической энергии исполнителю I, в том числе за услуги по передаче, оказываемые исполнителем II, по тарифам, утвержденным Департаментом Тульской области по тарифам.

Согласно п.8.1 договор вступает в силу с момента подписания его сторонами и распространяет своё действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2008, и действует по 31.12.2008.

В случае, если ни одна из сторон не направила другой стороне в срок не менее чем за месяц до окончания срока действия договора уведомления о расторжении, либо о внесении в него изменений, либо о заключении нового договора, то настоящий договор считается продленным на тех же условиях. Если любой стороной до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями настоящего договора (п.8.3).

Дополнительными соглашениями № 1 от 08.07.2008, № 4 от 04.03.2010, № 5 от 29.03.2011, № 6 от 24.05.2011, № 7 от 24.05.2011 в пункты 2.2, 6.2.1, 6.2.2, 6.3, 6.4.3, 6.4.3.1, 6.5 в договор № 10 от 05.02.2008  вносились изменения.

На момент обращения в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением договор в части спорных пунктов действовал в следующей редакции (в редакции дополнительного соглашения от 24.05.2011):

Пункт 2.2:  Величина заявленного объема электроэнергии потребителей в точках отпуска, в пределах которой исполнители I и II принимают на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии, определяется на основании баланса электроэнергии по диапазонам напряжения, который был учтен Департаментом Тульской области по тарифам при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии на очередной период регулирования. Величина заявленной (присоединенной) мощности потребителей определена Департаментом Тульской области по тарифам при установлении тарифов (постановление № 48/3 от 23.12.2009, Информационное письмо № 19-01-13/1479 от 29.12.2009).

Пункт 6.2.1: В целях определения стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) на содержание объектов электросетевого хозяйства исполнителя I стороны используют расчетные значения заявленной мощности по уровням напряжения, определяемые в мегаваттах.

S сод = Nзаявл v,s,n * Tсод.v,s,n, где Nзаявл – расчетные значения заявленной мощности по уровням напряжения в точках отпуска Потребителям Заказчика, МВт.

Для взаиморасчетов в 2011 году расчетные значения мощности составляют: по высокому уровню напряжения - 0,31 МВт.; по среднему второму уровню напряжения - 97,82 МВт.; по низкому уровню напряжения - 31,36 МВт.

Т сод. v,s,n - ставка на содержание сетей единого котлового тарифа Исполнителя I на услуги по передаче электроэнергии по уровням напряжения, установленная в соответствии с действующим законодательством (постановление Департамента Тульской области по тарифам №16/2 от 27.04.2011).

Пункт 6.2.2: В целях определения стоимости технологического расхода (потерь) электроэнергии, необходимого для ее передачи по сетям стороны используют данные фактического полезного отпуска электроэнергии из сетей исполнителя II (иных ПСО) в точки отпуска потребителей заказчика по уровням напряжения, определяемые в мегаватт часах .

S пот = Wпo v,s,n * Т пот.v,s,n, где W по v,s,n - общий объем электроэнергии, отпущенной из сетей Исполнителя II в точки отпуска Потребителей Заказчика на соответствующем уровне напряжения, МВт.ч.; Т пот.v,s,n - ставка на оплату технологического расхода (потерь) электроэнергии единого котлового тарифа Исполнителя I на услуги по передаче электроэнергии на соответствующем уровне напряжения, установленная в соответствии с действующим законодательством.» (постановление Департамента Тульской области по тарифам № 16/2 от 27.04.2011).

Пункт 6.3 действует в редакции дополнительного соглашения от 08.07.2008, а именно:  заказчик осуществляет платежи за услуги по передаче электрической энергии (мощности) в адрес исполнителя I до 20 числа месяца, следующего за отчетным, исходя из фактических объемов передачи электроэнергии согласно «Акту об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности»).

Пункт 6.4.3: В целях определения стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) на содержание объектов электросетевого хозяйства исполнителя II стороны используют расчетное значение присоединенной мощности, определяемое в мегаваттах.

Sсод = N прис * T сод., где N прис - присоединенная мощность в точках отпуска исполнителя II, определяемая в МВА.

Для взаиморасчетов в 2011 году расчетное значение присоединенной мощности составляло 511,77 МВА.

Т сод. - ставка на содержание сетей тарифа для взаиморасчетов между исполнителем I и исполнителем II за услуги по передаче электрической энергии, установленная в соответствии с действующим законодательством (постановление Департамента Тульской области по тарифам № 11/2 от 29.03.2011).

Пункт 6.4.3.1: В целях определения стоимости технологического расхода (потерь) электроэнергии, необходимого для её передачи по сетям исполнителя II, стороны используют данные фактического полезного отпуска электроэнергии из сетей исполнителя II (иных ПСО) в точки отпуска потребителей Заказчика, определяемый в мегаватт часах.

Sпот = Wпo *Тпот., где W по - общий объем электроэнергии, отпущенной из сетей исполнителя II в точки отпуска Потребителей Заказчика, МВт.ч; Т пот. - ставка на оплату технологического расхода (потерь) электроэнергии тарифа для взаиморасчетов между исполнителем I и исполнителем II за услуги по передаче электрической энергии, установленная в соответствии с действующим законодательством (постановление Департамента Тульской области по тарифам № 11/2 от 29.03.2011).

Пункт 6.5 действует в редакции дополнительного соглашения от 08.07.2008, а именно: расчет за оказанные услуги между исполнителем I и исполнителем II производится до 21 числа месяца, следующего за отчетным, исходя из фактических объемов передачи электроэнергии согласно «Акту об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности)» и на основании выставленного исполнителем II счета-фактуры. Счет-фактура выставляется исполнителем II в соответствии с действующим законодательством.

Истцом 30.03.2012 в адрес ответчика направлено дополнительное соглашение № 9 от 19.03.2012 к договору№ 10 от 05.02.2008 (т.1, л. д. 35-39) о внесении следующих изменений в договор:

1. Дополнить раздел 1 термином «Покупатели» в следующей редакции: «Покупатели - потребители, гарантирующие поставщики, энергосбытовые организации, исполнители коммунальных услуг и производители электрической энергии приобретающие электрическую энергию (мощность) на розничном рынке на основании заключенных с заказчиком договоров энергоснабжения для собственных нужд и (или) в целях перепродажи (оказания коммунальных услуг), а также владельцы электрических сетей/приобретающие электрическую энергию для собственных нужд и для компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании электрических сетях». 

2. Пункты .6.1, 6.2, 6.4.3 раздела 6 «Порядок оплаты оказываемых услуг по договору» договора изложить в следующей редакции:

6.1 Стоимость и порядок оплаты Заказчиком оказываемых по договору услуг по передаче электрической энергии (мощности):

6.1.1 Порядок определения объема