Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2012 по делу n А68-3863/12. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

к действовавшим договорам энергоснабжения между Покупателями (Потребителями) и Заказчиком)».

Дополнить пункт 6.2. после слов «на 2012год» словосочетанием «и последующие годы».

 Пункт 6.2.1. принять в следующей редакции : «В целях определения стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) на содержание объектов электросетевого хозяйства Стороны используют заявленную (договорную) мощность, определенную в Приложении № 6 к настоящему Договору на текущий календарный год, измеряемую в мегаваттах (МВт): SСОД =N заявл·ТСОД.

          С 12 июня 2012 года отношения между Сторонами регулируются настоящим договором в части, не противоречащей постановлению Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии». 

абзац 3 п. 6.2.1. принять в следующей редакции:

"NЗАЯВЛ - заявленная (договорная) мощность группы (категории) потребителей «прочие», дифференцированная по уровням напряжения и указанная в Приложении №6 к настоящему Договору, которая на 2012 год определяется исходя из заявленной Заказчиком Исполнителю I на 2012 год мощности 124,5МВт, уменьшенной на величину мощности Заказчика для группы (категории) потребителей "население и приравненных к категории население" 97,09МВт, согласно утвержденному уполномоченным органом по регулированию тарифов сводному прогнозному балансу производства и поставок электрической энергии в рамках ЕЭС России на 2011 год и составляет 27,41МВт.

В абзаце 4 п.6.4.3., абзаце 3 п.6.4.3.1 исключить слова «(постановление Департамента Тульской области по тарифам № 11/2 от 29.03.2011)».

По пункту 4 дополнительного соглашения № 9 от 19.03.2012:

            «Дополнить раздел 10 «Приложения к договору» Договора № 10 от 05.02.2008 пунктом 10.6. «Приложение № 6 «Величина заявленной (договорной) мощности на 2012 год, дифференцированная по уровням напряжения и группам (категориям) потребителей (МВт)» и изложить его в редакции Приложения № 2 к настоящему соглашению».

Как видно, разногласия  по пункту 1 дополнительного соглашения № 9 от 19.03.2012 в части  дополнения  раздела 1 термином «Покупатели» в предложенной истцом редакции, по пункту  2 дополнительного соглашения в части замены словосочетания «тарифное решение органа исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов субъекта Российской Федерации»  на словосочетание: «тарифное решение комитета Тульской области по тарифам» и в части дополнения пункта 6.2. после слов «на 2012год» словосочетанием «и последующие годы» между сторонами отсутствуют.

В связи с тем, что доказательств несоответствия указанных положений действующему законодательству в материалах дела не имеется, суд принимает эти условия дополнительного соглашения в предложенной истцом редакции.

По условиям  пунктов 6.1.6., 6.2.1., абзаца 3 п.п. 6.2.1., абзаца 4 п.6.4.3., абзаца 3 п.6.4.3.1 и пункту 4 дополнительного соглашения разногласия сторон касаются  существенного условия договора, предусматривающего установление величины (объема) заявленной мощности, регулирование стоимости и порядок оплаты истцом оказываемых по договору  ответчиком и третьим лицом услуг по передаче электрической мощности на 2012 год.

Суд приходит к выводу, что редакция ответчика изменяет плановое количество электроэнергии (мощности), отпускаемой потребителям  истца.

Между тем, действующее законодательство не предоставляет сетевой организации права устанавливать свою заявленную мощность или изменять заявленную мощность, указанную сбытовой организацией в качестве плановой.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 13 Правил N 861 одним из существенных условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии является величина заявленной мощности.

В силу пункта 2 Правил N 861 заявленная мощность - это предельная величина потребляемой в текущий период регулирования мощности, определенная соглашением между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

Из пунктов 2, 12, 24, 26 Правил N 861 следует, что выбор величины заявленной мощности зависит исключительно от потребителя электрической энергии, его потребности в полном или частичном использовании своего присоединенного к сетям сетевой организации электрооборудования. Приоритет в этом вопросе у потребителя услуг вытекает из самого термина "заявленная" (Определение ВАС РФ от 18.03.2011         N ВАС-2496/11 по делу N А29-3358/2009, определение ВАС РФ от 04.05.2011 № ВАС-4935/11 по делу № N А12-9319/2010).

При этом сетевая организация не вправе ограничивать потребителя в выборе величины заявленной мощности за исключением случаев отсутствия технической возможности оказания услуг по передаче электрической энергии в заявленном объеме, то есть когда надлежащая передача заявленного потребителем объема мощности не может быть обеспечена сетевой организацией исходя из существующих условий технологического присоединения.

Указанное соответствует пункту 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому по договору возмездного оказания услуг, исполнитель обязуется оказать услуги по заданию заказчика, то есть не праве навязывать заказчику виды и объем услуг, в которых заказчик не нуждается.

Договор оказания услуг по передаче электрической энергии по своей природе является договором возмездного оказания услуг, содержание которого (определение его условий), а также установление баланса прав и обязанностей его сторон подчиняются генеральным нормам гл. 39 ГК РФ и специальным нормам законодательства в области электроэнергетики.

Применительно к отношениям по оказанию услуг по передаче электрической энергии это означает, что объем (размер) заявленной мощности (т.е. непосредственно объем услуг, оказываемых сетевой организации) зависит исключительно от желания потребителя и не может быть навязан или произвольно пересмотрен сетевой организацией.

В связи с этим, суд считает, что самостоятельное определение истцом договорной величины заявленной мощности не ущемляет интересы ответчика.

В соответствии с п. 47 Правил N 861 в редакции, на момент принятия решения величина заявленной мощности определяется в отношении каждой точки присоединения и не может превышать присоединенную мощность в соответствующей точке присоединения к сети этого потребителя услуг.

Потребитель услуг не менее чем за 8 месяцев до наступления очередного периода регулирования тарифов должен уведомить сетевую организацию о величине заявленной мощности на предстоящий календарный год.

В случае отсутствия уведомления потребителя услуг о величине заявленной мощности при установлении тарифов принимается величина присоединенной мощности энергопринимающего устройства потребителя услуг, если договором предусмотрена возможность использования в таком случае величины присоединенной мощности в целях определения обязательств по договору.

Таким образом, указанная норма регулирует отношения, связанные с установлением тарифа.

Кроме того, в соответствии с новой редакцией указанного пункта планируемый к потреблению объем услуг, в том числе заявленная мощность, может быть использован в целях установления тарифов на услуги по передаче электрической энергии и не применяется для целей определения обязательств потребителя услуг по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии (потребителя электрической энергии), если иное не установлено пунктом 15(1) настоящих Правил (п. 47 в ред. Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442)

Действующее законодательство не ограничивает энергосбытовую организацию в праве выбора момента заключения договора на передачу электроэнергии, отсутствует нормативное закрепление, что оферта на заключение нового договора может должна быть направлена за 8 месяцев до начала года.

Доводы ответчика основаны на неправильном применении норм материального права. Из пунктов 2, 12, 24, 26 Правил N 861 следует, что выбор величины заявленной мощности зависит исключительно от потребителя электроэнергии, его потребности в полном или частичном использовании своего присоединенного к сетям сетевой организации электрооборудования.

При заключении договора заказчик действует в интересах потребителей электроэнергии. Заявленная истцом мощность является необходимой и достаточной величиной для удовлетворения нужд потребителей. Указанное также подтверждено тем, что в п. 68 Правил N 530 внесены изменения, согласно которым на розничных рынках, функционирующих на территориях, включенных в ценовые зоны оптового рынка, потребители (покупатели), не выбравшие для расчетов с гарантирующим поставщиком пятую или шестую ценовую категорию, производят оплату потребленной электрической энергии исходя из фактических объемов потребления в соответствующем периоде. Включение в договоры энергоснабжения (договоры купли-продажи (поставки) электрической энергии) с такими потребителями (покупателями) положений о необходимости компенсации ими стоимости отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления не допускается (п. 68 в ред. Постановления Правительства РФ от 29.12.2011 N 1179).

Действующими Правилами не запрещено при необходимости корректировки мощности в сторону увеличения, произвести это в установленном законом порядке.

Пунктом 24 Правил N 861, предусмотрено, что сетевая организация вправе отказаться от заключения договора в случае: отсутствия технической возможности оказания услуг по передаче электрической энергии в заявленном объеме - если заявлен объем мощности, надлежащая передача которого не может быть обеспечена сетевой организацией исходя из существующих условий технологического присоединения. Между тем, доказательств наличия оснований, указанных в указанном пункте ответчиком в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлено.

Согласно разъяснений, изложенных в  письме ФАС Россииот 21.03.2012  N АГ/8302, следует, что из правовой природы договора на оказание услуг по передаче электроэнергии, а также положения пунктов 18, 20, 24, 26 Правил N 861 следует, что сетевая организация при осуществлении расчетов не вправе уклоняться от применения величины заявленной мощности, направленных потребителем на очередной календарный год. Требование сетевой организации об оплате услуг по передаче электрической энергии исходя из больших величин, мощности, чем было заявлено потребителем на предстоящий календарный год, является незаконным, поскольку представляет собой навязывание потребителю невыгодных для него условий договора, что не допустимо в силу ст. 10 Закона о защите конкуренции. В силу Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Федерального закона «О естественных монополиях». А также пунктов 5.3 и 6.3 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331, ФАС России имеет право давать официальные разъяснения по указанному вопросу.

Указанная позиция также поддержана ФСТ России в письме от 19.04.2012 г. N ЕЛ-3054/13. Согласно правовой позиции, содержащейся в определениях ВАС РФ от 18.03.2011  № ВАС-2496/11 и от 16.09.2010 № ВАС-11714/10, в силу пунктов 5.3 и 6.13 Положения о Федеральной службе по тарифам, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 332, ФСТ России также имеет право давать разъяснения по данному вопросу.

Как следует из материалов дела, истец 31.03.2011, то есть не менее чем за восемь месяцев до наступления очередного периода регулирования в установленном действующим законодательством порядке направило ответчику уведомление о величине заявленной мощности, исчисляемой в мегаваттах, на 2012 год, то есть по праву воспользовалась уведомительным порядком выбора величины заявленной мощности, что соответствует пункту  № 47  Правил № 861 (т.3. л. д. 128-129).

Таким образом, заявленная истцом величина мощности в размере 124,5 мегаватт в месяц должна применяться в расчетах сторон на 2012 год.

Ссылка ответчика на пункт 3.3.13 договора несостоятельна, поскольку. Как указано выше, истец вправе избрать уведомительный порядок установления тарифа на 2012 год, что исключает подписание между сторонами соответствующего соглашения относительно величины заявленной мощности на 2012 год.

Таким образом,  пункт 1 дополнительного соглашения № 9 от 19.03.2012 в части  дополнения  раздела 1 термином «Покупатели» в предложенной истцом редакции,  пункт  2 дополнительного соглашения в части замены словосочетания «тарифное решение органа исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов субъекта Российской Федерации»  на словосочетание: «тарифное решение комитета Тульской области по тарифам» и  дополнение пункта 6.2. после слов «на 2012год» словосочетанием «и последующие годы», пункты 6.1.6., 6.2.1., абзаца 3 п.п. 6.2.1., абзаца 4 п.6.4.3., абзаца 3 п.6.4.3.1 и пункт 4 дополнительного соглашения № 9 от 19.03.2012 принимается судом в редакции истца согласно его оферте.

При изложенных обстоятельствах исковые требования являются обоснованными и подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы истца по государственной пошлине по иску и по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

          Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,  Двадцатый арбитражный апелляционный суд

                                                                    ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда  Тульской области от  03  сентября  2012 года по делу               № А68-3863/12   отменить.

            Принять спорные пункты дополнительного соглашения № 9 от 19.03.2012 к договору № 10 от 05.02.2008 оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности, заключенному между открытым акционерным обществом «Тульская энергосбытовая компания», открытым акционерным обществом «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья» и открытым акционерным обществом «Тульские городские электрические сети» в следующей редакции:

Пункт 1 дополнительного соглашения № 9 от 19.03.2012:

Дополнить раздел 1 термином «Покупатели» в следующей  редакции:

«Покупатели - потребители, гарантирующие поставщики, энергосбытовые организации, энергоснабжающие организации, исполнители коммунальных услуг и производители электрической энергии, приобретающие электрическую энергию (мощность) на розничном рынке на основании заключенных с Заказчиком договоров энергоснабжения для собственных нужд и (или) в целях перепродажи (оказания коммунальных услуг), а также сетевые организации или иные владельцы объектов электросетевого хозяйства, приобретающие электрическую энергию для собственных нужд