Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2012 по делу n А23-1434/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

от 22.04.2010, № 4952 от 23.04.2010, № 5017 от 25.04.2010, № 5005 от 25.04.2010, № 5019 от 25.04.2010, № 5127 от 27.04.2010, 5129 от 27.04.2010, № 5130 от 27.04.2010, № 5270 от 29.04.2010, № 5271 от 29.04.2010, № 5285 от 29.04.2010, № 5321 от 30.04.2010, № 5324 от 30.04.2010, № 5327 от 30.04.2010, № 5370 от 02.05.2010, № 5369 от 02.05.2010, № 5368 от 02.05.2010, № 5482 от 04.05.2010, № 5481 от 04.05.2010, № 5477 от 04.05.2010, № 5610 от 06.05.2010, № 5609 от 06.05.2010, № 5608 от 06.05.2010, № 5702 от 09.05.2010, № 5717 от 09.05.2010, № 5718 от 09.05.2010, № 5828 от 11.05.210, № 5827 от 11.05.2010, № 5829 от 11.05.2010, № 5953 от 13.05.2010, № 5968 от 13.05.2010, № 5970 от 13.05.2010, № 6026 от 14.05.2010, № 6025 от 14.05.2010, № 6081 от 16.05.2010, № 6086 от 16.05.2010, № 6206 от 18.05.2010, № 6203 от 18.05.2010, № 6207 от 18.05.2010, № 6340 от 20.05.2010, № 6332 от 20.05.2010, № 6333 от 20.05.2010, № 6579 от 25.05.2010, № 6390 от 21.05.2010, № 6391 от 21.05.2010, № 6443 от 23.05.2010, № 6459 от 23.05.2010, № 6577 от 25.05.2010, № 6578 от 25.05.2010, № 6717 от 27.05.2010, № 6699 от 27.05.2010, № 6792 от 30.05.2010, № 6908 от 01.06.2010, № 6907 от 01.06.2010, № 7035 от 03.06.2010, № 7047 от 03.06.2010, № 7036 от 03.06.2010, № 7138 от 06.06.2010, № 7264 от 08.06.2010, № 7410 от 10.06.2010, № 7434 от 11.06.2010, № 7584 от 15.06.2010, № 8238 от 29.06.2010, № 8245 от 29.06.2010, № 8375 от 01.07.2010, № 8500 от 04.07.2010, № 9181 от 15.07.2010, № 9350 от 18.07.2010, № 9480 от 20.07.2010, № 9628 от 22.07.2010,  № 10008  от  29.07.2010,   № 10130   от 01.08.2010,   № 10282   от 03.08.2010, № 10281 от 03.08.2010, № 10427 от 05.08.2010, № 10554 от 08.08.2010, № 10688 от 10.08.2010,   № 10825   от   12.08.2010,   № 10905   от 15.08.2010,   № 11067 от 17.08.2010, № 11060 17.08.2010, № 11113 от 18.08.2010, № 11180 от 19.08.2010, № 11307 от 22.08.2010,   № 11481  от 24.08.2010,   № 11620 от 26.08.2010,    № 11746    от 29.08.2010, № 11911 от 31.08.2010, № 12076 от 02.09.2010, № 12227 от 05.09.2010, № 12361 от 07.09.2010,   № 12503   от 09.09.2010,    № 12628 от 12.09.2010,    № 12919   от 16.09.2010, № 13035 от 19.09.2010, № 12897 от 13.09.2010, № 12919 от 16.09.2010, № 13036 от 19.09.2010,   № 13181   от 21.09.2010,    № 13397 от 26.09.2010,    № 13545   от 28.09.2010, № 13677 от 30.09.2010, № 13775 от 03.10.2010, № 14265 от 12.10.2010, № 14380 от 14.10.2010,   № 14370   от 14.10.2010,   № 14498 от   17.10.2010,  № 14501   от 17.10.2010, № 14628 от 19.10.2010,№ 14850 от 24.10.2010, № 14978 от 26.10.2010, № 14976 от 26.10.2010,   № 15092   от 28.10.2010,   № 15083   от   28.10.2010,   № 15296 от 31.10.2010, № 15321 от 02.11.2010, № 15421 от 04.11.2010, № 15758 от 11.11.2010, № 15756 от 11.11.2010,   № 16565    от    27.11.2010,     № 16042 от 16.11.2010, № 16269 от 21.11.2010, № 16772 от 01.12.2010, № 17570 от 16.12.2010, № 17952 от 24.12.2010, № 419 от 13.01.2011, № 1053 от 27.01.2011, № 1382 от 03.02.2011, № 1598 от 08.02.2011, № 1711 от 10.02.2011, № 1983 от 16.02.2011, № 2129 от 20.02.2011, № 2138 от 20.02.2011, № 2260 от 23.02.2011, № 2275 от 23.02.2011, № 2329 от 24.02.2011, № 2424 от 27.02.2011, № 2445 от 27.02.2011, № 3484 от 28.02.2011, № 2590 от 02.03.2011, № 2840 от 08.03.2011, № 2869 от 09.03.2011, № 2962 от 10.03.2011, № 3073 от 13.03.2011, № 3088 от 13.03.2011, № 3191 от 15.03.2011, № 3300 от 17.03.2011, № 3301 от 17.03.2011, № 3413 от 20.03.2011, № 3410 от 20.03.2011, № 3521 от 22.03.2011, № 3577 от 23.03.2011, № 3654 от 24.03.2011, № 3743 от 27.03.2011, № 3915 от 30.03.2011, № 4010 от 31.03.2011, № 4134 от 03.04.2011, № 4138 от 03.04.2011, № 4251 от 05.04.2011, № 4238 от 06.04.2011, № 4278 от 06.04.2011, № 4310 от 06.04.2011, № 4314 от 06.04.2011, № 4385 от 07.04.2011, № 4384 от 04.04.2011, № 4507 от 10.04.2011, № 4506 от 10.04.2011, № 4616 от 12.04.2011, № 4654 от 13.04.2011, № 4660 от 13.04.2011, № 4655 от 13.04.2011, № 4753 от 17.04.2011, № 4866 от 17.04.2011, № 4967 от 19.04.2011, № 5056 от 20.04.2011, № 5153 от 21.04.2011, № 5154 от 21.04.2011, № 5417 от 27.04.2011, № 5543 от 28.04.2011, № 5600 от 01.05.2011, № 5601 от 01.05.2011, № 5599 от 01.05.2011, № 5876 от 05.05.2011, № 7360 от 31.05.2011, № 7834 от 09.06.2011 от 09.06.2011, № 8700 от 26.06.2011, № 8853 от 28.06.2011, № 9498 от 10.07.2011, № 9497 от 10.07.2011,    № 105336     от    28.07.2011, № 10633 от 31.07.2011, № 10678 от 31.07.2011, № 11330 от 14.08.2011, № 11324 от 14.08.2011, № 11348 от 14.08.2011, № 11646 от 21.08.2011,    № 11652    от     21.08.2011,    № 12347 от 04.09.2011, № 12368 от 04.09.2011, № 13522 от 25.09.2011, № 13517 от 25.09.2011, № 13521 от 25.09.2011, № 13524 от 25.09.2011,    № 13644    от    27.09.2011,    № 13643 от 27.09.2011, № 15562 от 01.11.2011, № 15701 от 03.11.2011, № 15695 от 03.11.2011, № 15693 от 03.11.2011, № 15936 от 08.11.2011,    № 16097     от     10.11.2011, № 16202 от 13.11.2011, № 16716 от 22.11.2011, № 16837 от 24.11.2011, № 17501 от 06.12.2011, № 18549 от 22.12.2011, № 39 от 03.01.2012, № 204   от     08.01.2012,     № 317 от 10.01.2012, № 318 от 10.01.2012, № 931 от 19.01.2012, № 1398 от 26.01.2012 ответчик не признал.

Свои возражения обосновывал тем, что товар по указанным накладным он не получал.  Товарные накладные от 01.06.2010 № 6907 на сумму 6081 руб. 84 коп., от 22.07.2010 № 9628 на сумму 6631  руб. 07 коп., от 15.08.2010 № 10905 на сумму 1275 руб. 22 коп., от  31.08.2010 № 11911 на сумму 2995 руб. 02 коп., от 26.10.2010 № 14978 на сумму 3453 руб. 19 коп., от 31.10.2010 № 15296 на сумму 1180 руб., от 24.12.2010 № 17952 на  сумму  6675 руб.  68 коп.,  от  28.02.2011  № 3484  на  сумму  1180 руб., от 13.11.2011 № 16202 на сумму 384 руб. в материалы дела не представлены, остальные накладные подписаны неуполномоченными лицами, поскольку Абдуллаев, Арутюнян, Туракулова, Захарова, Абрамова, Щербакова, Сорокина, Симонова, Лебедева, Челнокова его сотрудниками не являлись. Згирская была принята на работу с 01.06.2010 на торговую точку по адресу: г. Калуга, ул. Ленина, д. 53, а Масленченкова  была   принята  на  работу  16.05.2010  на  торговую   точку   по     адресу: г. Калуга, ул. Чичерина, д 12. Торговых точек по адресам: г. Калуга, ул. Кубяка, ул. Тульская, 67, ул. Глаголева, д. 2, не имел и товар по этим точкам не получал.

Действительно, товарные накладные от 01.06.2010 № 6907, от 22.07.2010 № 9628, от 15.08.2010   № 10905, от  31.08.2010   № 11911, от 26.10.2010     № 14978,      от 31.10.2010 № 15296, от 24.12.2010 № 17952,  от  28.02.2011  № 3484, от 13.11.2011 № 16202 на общую сумму 29 856 рублей  02 копейки истцом не представлены, следовательно, отсутствует подтверждение реальной доставки товаров от поставщика к покупателю на указанную сумму и, соответственно, включение данной суммы в расчет не может быть признано правомерным.

В  соответствии с Федеральным законом от 21.11.1996 №  129-ФЗ «О бухгалтерском учете», Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, а также Перечнем форм первичной учетной документации по учету торговых операций основным первичным документом, на основании которого производятся хозяйственные операции и ведется бухгалтерский учет, является товарно-транспортная накладная, содержащая специальные реквизиты.

Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 25.12.1998 № 132 утверждены унифицированные формы первичной учетной документации по учету торговых операций для юридических лиц, которые также предусматривают, что товарная накладная на отпуск товара должна содержать должность, подпись и расшифровку подписи лица, принявшего этот товар.

Поскольку на представленных товарных накладных от 29.06.2010 № 8238 на сумму 8637  руб.  88 коп.,  от  27.11.2010  № 16565 на сумму  6049 руб. 92  коп.,  от   01.12.2010 № 16772 на сумму 7276 руб. 34 коп., от 22.03.2011 № 3521 на сумму 1258 руб. 47 коп., от 03.04.2011 № 4134 на сумму 384 руб., от 05.04.2011 № 4251 на сумму 1310 руб. 83 коп., от 06.04.2011 № 4238 на сумму 384 руб., от 06.04.2011 № 4278 на сумму 1587 руб. 88 коп., от 06.04.2011 № 4314 на сумму 3463 руб. 53 коп., от 13.04.2011 № 4654 на сумму 1248 руб. 32 коп., от 13.04.2011 № 4660 на сумму 2632 руб. 18 коп., от 13.04.2011 № 4655 на сумму 1524 руб.,   от    17.04.2011   № 4753 на сумму 384 руб., от 20.04.2011 № 5056 на сумму 1152 руб., от 21.04.2011 № 5153 на сумму 652 руб. 74 коп., от 21.04.2011 № 5154 на сумму 384 руб., от 27.04.2011 № 5157 на сумму 1736 руб. 74 коп., от 01.05.2011 № 5601 на сумму 5175 руб. 26 коп., от 31.07.2011 № 10678 на сумму 384 руб., от 10.01.2012 № 317 на сумму 786 руб., от 10.01.2012 № 318 на сумму 8512 руб. 69 коп., от 03.01.2012 № 39 на сумму 7337 руб. 21 коп. печать ответчика отсутствует, содержатся  неразборчивые подписи лиц, подписавших их, без расшифровки имен, фамилий, должностей и без ссылок на какие-либо документы, подтверждающие их полномочия на получение спорной продукции от имени ответчика, то указанные накладные также не могут быть признаны надлежащими доказательствами по делу, подтверждающими получение спорной продукции кем-либо из уполномоченных представителей ответчика, в силу положений статей 68, 71, 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Кроме того, не могут быть приняты в качестве доказательства, подтверждающего факт поставки и получения товара ИП Карпухиным В. В., и товарные накладные от 03.06.2010 № 7035 на сумму 4043 руб. 87 коп. и № 7047 на сумму 5050 руб. 15 коп., поскольку содержат оттиск печати другого лица, а именно ИП Кухтяева А.В.

В силу статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочия представителя индивидуального предпринимателя на получение товарно-материальных ценностей подтверждаются доверенностью. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Доказательства, свидетельствующие о том, что в вышеуказанный период предприниматель своим уполномоченным лицам выдавал доверенности на получение товара, в материалах дела отсутствуют.

В этой этим апелляционный суд приходит к выводу, что между сторонами сложился деловой обычай принятия товара без доверенности.

 Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (пункт 1 статьи 182  Гражданского кодекса Российской Федерации).

Анализ спорных накладных свидетельствует, что товарные накладные от 23.01.2010 № 737,  от 24.01.2010  № 752,  от 25.01.2010  № 801,  от  28.01.2010 № 970, от 29.01.2010 № 995, от 31.01.2010 № 1060, от 02.02.2010 № 1171, от 04.02.2010 № 1296, от 04.02.2010 № 1292, от 07.02.2010 № 1379, от 07.02.2010 № 1375, от 07.02.2010 № 1376, от 09.02.2010 ; 1486, от 09.02.2010 № 1494,  от 11.02.2010 № 1632,  от 11.02.2010 № 1636,  от 12.02.2010 № 1668, от 14.02.2010 № 1705, от 14.02.2010 № 1682, от 16.02.2010 № 1851, от 17.02.2010 № 1880, от 18.02.2010 № 1941, от 18.02.2010 № 1956, от 21.02.2010 № 2010, от 21.02.2010 № 2031, от 23.02.2010 № 2106, от 23.02.2010 № 2105, от 25.02.2010 № 2227, от 25.02.2010 № 2228, от 26.02.2010 № 2165, № 2267, № 2287, № 2291, от 28.02.2010 № 2354, № 2425, от 02.03.2010 № 2443, № 2470, № 2471, от 04.03.2010 № 2543, № 2545, от 05.03.2010 № 2618, от 06.03.2010 № 2629 , от 07.03.2010 № 2638, № 2659, от 09.03.2010 № 2724 в графе «грузополучатель» содержат оттиск печати покупателя.

Подлинность данной печати ответчиком не оспорена. Доказательства, подтверждающие факт утери печати предпринимателем либо ее противоправного использования, в материалах дела отсутствуют и суду не представлены.

Ссылка ответчика на письменные объяснения Шишкановой И. в качестве доказательства противоправного использования печати несостоятельна, поскольку в силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации данный документ не является допустимым доказательством.

Неизвестно, кто именно написал указанные объяснения, кроме того, данное лицо не предупреждалось об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний. Ходатайство о вызове данного лица в арбитражный суд в качестве свидетеля предпринимателем не заявлялось.

Более того, ссылок на конкретные накладные, в том числе спорные, данный документ не содержит.

Согласно товарным накладным от 11.03.2010  № 2868,  от 11.03.2010  № 2867,  от 12.03.2010  № 2901,   от 14.03.2010 № 2955, от 14.03.2010 № 2954, от 15.03.2010 № 2979, от 16.03.2010 № 3080, от 16.03.2010 № 3079, от 18.03.2010 № 3194, от 18.03.2010, № 3204, от 19.03.2010 № 3245, от 19.03.2010 № 3246, от 21.03.2010 № 3306, от 21.03.2010 № 3304, от 23.03.2010 № 3398, от 23.03.2010 № 3394, от 25.03.2010 № 3514, от 25.03.2010 № 3501, от 26.03.2010 № 3543, от 26.03.2010, от 28.03.2010 № 3533, от 28.03.2010 № 3606, от 30.03,2010 № 3698, от 30.03.2010 № 3712, от 01.04.2010 № 3837, от 02.04.2010 № 3898, от 02.04.2010 № 3902, от 04.04.2010 № 3916, от 04.04.2010 № 3918, от 06.04.2010 № 4061, от 06.04.2010 № 4078, от 08.04.2010 № 4194, № 4195, от 09.04.2010 № 4241, № 4249, от 11.04.2010 № 4284, от 11.04.2010 № 4307, от 13.04.2010 № 4443, от 14.04.2010 № 4483, от 15.04.2010 ; 4562, № 4459, от 16.04.2010 № 4601, № 4609, от 18.04.2010 № 4669, № 4647, от 20.04.2010  № 4783,  № 4782,  от 22.04.2010  № 4905, № 4918,  № 4927;   от 23.04.2010 № 4953,  от 2 5.04.2010  № 5017, № 5019,  от 27.04.2010  № 5127,  № 5129,  от  29.04.2010 № 5270, № 5271, от 30.04.2010 № 5324, № 5327, от 02.05.2010 № 5370, № 5369, от 04.05.2010 № 5481, № 5477, от 06.05.2010 № 5609, № 5608, от 09.05.2010 № 5702, № 5717, № 5718,  от  11.05.2010   № 5828,   № 5827;  от 13.05.2010 № 5953, № 5970, от 14.05.2010 № 6025, от 18.05.2010 № 6207, от 20.05.2010 № 6340, от 25.05.2010 № 6579, от 21.05.2010 № 6391, от 23.05.2010 № 6443, от 25.05.2010 № 6578, от 27.05.2010 № 6699, от 03.06.2010 № 7035, от 29.06.2010 № 8245, от 01.07.2010 № 8375, от 25.07.2010 № 9728, от 03.08.2010 № 10282, от 04.07.2010 № 8500, от 17.08.2010 № 11060, от 18.08.2010 № 11113, от 29.08.2010    № 11746,    от 31.08.2010  № 11911,  от 19.09.2010  № 13036,    от 16.12.2010 № 17570,  от  13.01.2011  № 419, от 03.02.2011 № 1382, от 24.02.2011 № 2329, от 13.03.2011 № 3088, от 03.04.2011 № 4138, от 01.05.2011 № 5600, от 01.05.2011 № 5599, от 05.05.2011 № 5876, от 31.05.2011 № 7360, от 09.06.2011 № 7834, от 26.06.2011 № 8700, от 10.07.2011 № 9498, от 10.07.2011 № 9497, от 28.07.11 № 10536, от 31.07.2011 № 10633, от 14.08.2011   № 11330,    от 14.08.2011   № 11348,   от 21.08.2011   № 11646,   от 21.08.2011 № 11652, от 04.09.2011 № 12347, от 04.09.2011 № 12368, от 25.09.2011 № 13517, № 13521, от 27.09.2011 № 13644, от 08.01.2012 № 204, от 19.01,2012 № 931, от 26.01.2012 № 1398, от 14.10.2010  № 14370,   от 17.10.2010   № 14501,   от 28.10.2010 № 15093, от 11.11.2010 № 15758, от 16.11.2010 № 16042, от 08.02.2011 № 1598, от 10.02.2011 № 1711, от 16.02.2011 № 1983, от 20.02.2011 № 2129, от 23.02.2011 № 2260, от 17.03.2011 № 3301, от 06.04.2011 № 4310, от 28.06.2011 № 8853, от 14.08.2011 № 11330, от 25.09.2011 №