Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2012 по делу n А09-3625/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ненадлежащем исполнении конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей, поскольку изменяет очередность удовлетворения требований, относящихся к одной очереди, поскольку она формируется в календарной последовательности.

Таким образом, даже не принимая во внимание текущие обязательства должника перед работником, организатором торгов и оценщиком, на момент распределения выручки от предмета залога наступил срок выплаты вознаграждений конкурсному управляющему в общей сумме 23 650 482 руб. 42 коп., которое выплачено из состава выручки частично в сумме 19 800 000 руб.  

Признавая перечисления в пользу залогодержателя денежных средств из состава 5 и 10 процентов, подлежащих направлению на погашение судебных расходов, суд первой инстанции дополнительно учитывал следующее.

Согласно п. 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 58 от 23.07.2009 тридцать процентов из средств, вырученных от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника.

В соответствии с п. 3 ст. 138 закона о банкротстве конкурсный управляющий открывает в кредитной организации отдельный счет должника, который предназначен только для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, в соответствии с настоящей статьей (специальный банковский счет должника).

В договоре специального банковского счета должника указывается, что денежные средства, находящиеся на специальном банковском счете должника, могут списываться только для погашения требований кредиторов первой и второй очереди, а также для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплате услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства со специального банковского счета должника списываются по распоряжению конкурсного управляющего только в целях удовлетворения требований кредиторов в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Таким образом, порядок списания денежных средств со специального банковского счета должника обеспечивает сохранность денежных средств, находящихся на таком счете в течение всех процедур банкротства.

Судом области признан необоснованным довод конкурсного управляющего о нецелесообразности возмещения всех судебных расходов только за счет средств, полученных от реализации имущества, обремененного залогом в пользу одного из кредиторов при наличии нереализованной конкурсной, поскольку, действуя разумно, конкурсный управляющий должен был аккумулировать денежные средства, составляющие 5 и 10 процентов выручки от предмета залога, на специальном счете для последующего распределения после получения денежных средств от реализации всей конкурсной массы должника.

Суд посчитал, что только при условии достаточности оставшейся конкурсной массы после погашения текущих обязательств должника, денежные средства, составляющие 5 и 10 процентов выручки от предмета залога, могли быть дополнительно перечислены в пользу залогодержателя.

К тому же суд  признал, что совершение такой операции в ходе процедуры до реализации всей конкурсной массы необоснованно и ущемляет права иных кредиторов должника.

Также суд указал на то, что довод управляющего о достаточности оставшейся конкурсной массы для погашения всех непогашенных расходов, связанных с процедурой банкротства носит предположительный характер и свидетельствует о том, что конкурсный управляющий предрешил невозможность погашения требований кредиторов, включенных в реестр, исходя из соотношения стоимости конкурсной массы и понесенных расходов на процедуру.

Учитывая пояснения конкурсного управляющего, суд установил, что по состоянию на конец 2011 остаток нереализованной конкурсной массы должника составил 73 825 876 руб. 61 коп., в том числе имущество, обремененное залогом в качестве обеспечения исполнения обязательств должника по кредитным договорам, стоимостью  22 508 890 руб. 26 коп., дебиторская задолженность, рыночная стоимость которой еще не определена –    26 430 481 руб. 34 коп.

Судом первой инстанции установлено, что предположительный размер денежных средств, который может быть получен от реализации оставшейся конкурсной массы и направлен на погашение текущих и реестровых обязательств должника, за исключением 95 % выручки от предмета залога составит 50 064 816 руб. 11 коп. Оставшиеся на сегодняшний день непогашенными расходы по делу о банкротстве в размере 32 614 608 руб. 99 коп., который можно установить из отчетов конкурсного управляющего, по мнению последнего, исходя их принципа разумности и целесообразности подлежат удовлетворению за счет оставшейся конкурсной массы.

Арбитражный суд Брянской области не согласился с тем, что указанная позиция согласуется с принципом разумности и целесообразности, поскольку из полученной выручки в размере  623 536 570 руб. 89 коп. на погашение судебных расходов было направлено 27 815 349 руб. 14 коп., а за счет оставшейся конкурсной массы в размере              73 825 876 руб. 61 коп. предполагается погасить расходы в размере 32 614 608 руб. 99 коп.

На основании изложенного, суд области пришел к выводу о том, что действия конкурсного управляющего ЗАО «Алексинское стекло» Манасыпова С.Х. по перечислению в пользу залогодержателя денежных средств в размере 21 646 148 руб. 68 коп. являются незаконными.

Соглашаясь с выводами суда об обоснованности удержания конкурсным управляющим из стоимости залогового имущества суммы НДС и перечисление ее покупателю имущества, а также по перечислению из вырученных от продажи залогового имущества 130 896 124 руб.13 коп. в счет погашения требований залогового кредитора – ООО «Коллекторское агентство «Дебеториум», поскольку они соответствуют приведенным судом нормам права и сложившейся судебной практике, суд апелляционной инстанции не может согласиться с  выводами суда о неправомерном перечислении конкурсным управляющим оставшейся от распределения конкурсной массы суммы          21 646 148 руб. 68 коп. в пользу залогового кредитора. При этом суд апелляционной инстанции исходит  из следующего.

В соответствии с пунктами 1 и  2 статьи 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"  из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов, а  если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору – семьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке: пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований; оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Пункт 2.1 названной статьи предусматривает, что денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи. Денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, требований кредитора, обеспеченных залогом реализованного имущества, включаются в конкурсную массу.

Таким образом, после удовлетворения требований кредиторов первой и второй очереди остаток денежных средств от реализации предмета залога должен направляться не на погашение требований не залогового  кредитора, а на погашение неудовлетворенных требований залогового кредитора.

Как видно, денежных средств, поступивших от продажи залогового имущества      ЗАО «Алексинское стекло» оказалось недостаточно для полного удовлетворения требований залогового кредитора, а требования первой и второй очереди на момент распределения выручки установлено не было. Поэтому, оставшиеся денежные средства не могли быть направлены на погашение требований не залоговых кредиторов.

В связи с чем суд первой инстанции пришел к неправильному выводу о том, что  распределение денежных средств, полученных от реализации залогового имущества залоговому кредитору,  нарушило права иных кредиторов должника.

Такая же правовая позиция изложена в постановлении 15 ААС от 30.05.2011 по делу № А53-4423/2009 (в суд кассационной инстанции не обжаловалось).

Также следует признать неверными выводы суда о том, что иное распределение денежных средств от реализации залогового имущества позволило бы в большей степени за счет реализации залогового имущества погасить внеочередные расходы конкурсного управляющего, как не соответствующие правилам статьи 138 Закона о банкротстве, так как до полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, а также требований залогового кредитора, денежные средства от реализации залогового имущества не являются конкурсной массой должника. Согласно положениям п. 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве в конкурсную массу включаются денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди  и требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества.

Суд первой инстанции руководствовался пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве, разъяснениями, изложенными в пунктах 15, 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» (далее - Постановление Пленума от 23.07.2009 N 58), и исходил из того, что допустимо расходование 15% средств, вырученных от реализации предмета залога, в том числе на выплату судебных расходов, вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей (текущих платежей) в случае недостаточности 5% средств, вырученных от реализации предмета залога, направляемых на данные цели.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о его несоответствии правовой позиции, выраженной в Постановлении Пленума от 23.07.2009 N 58.

Порядок распределения денежных средств, вырученных от реализации заложенного имущества, определен в пунктах 1, 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по договору займа или кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70% или 80% направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору или договору займа, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке: 15% или 20 % от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности имущества должника в целях погашения указанных требований; оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Из материалов дела следует, что спор возник по вопросу о возможности возмещения конкурсным управляющим расходов по реализации имущества должника из суммы, составляющей 15% или 20% от суммы, вырученной от реализации предмета залога.

Согласно пункту 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Абзацами 1, 2 пункта 15 Постановления Пленума от 23.07.20098 N 58 разъяснено, что в соответствии с пунктом 1 статьи 138 Закона о банкротстве из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70% направляются на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов (платы за пользование деньгами), оставшиеся 30% вносятся на специальный банковский счет должника.

С данного счета до 20% направляется на погашение требований кредиторов первой и второй очереди (независимо от даты возникновения указанных требований), а также на погашение аналогичных требований, возникших после возбуждения дела о банкротстве. Остальные средства направляются на погашение названных в законе видов текущих платежей - судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей. Судам необходимо учитывать, что в число судебных расходов в соответствии с пунктом 1 статьи 59 Закона о банкротстве включаются также расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве. По смыслу Закона к этой категории текущих платежей относятся также расходы, связанные с продажей заложенного имущества (оплата издержек и вознаграждения организатора торгов и т.п.)

При этом, как разъяснено в абзаце 6 названного постановления Пленума, если требования кредиторов первой и второй очереди отсутствуют или полностью погашены (в том числе за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся от 20% часть суммы на специальном банковском счете используется на погашение оставшихся неудовлетворенными требований залогового кредитора в соответствии с пунктом 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве, далее - на погашение текущих платежей и затем - на расчеты с кредиторами третьей очереди в общем порядке.

Согласно пункту 16 Постановления Пленума от 23.07.2009 N 58, если залогом имущества должника