Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2013 по делу n А62-4830/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и учредителем ООО «ЛитенСтрой» с 29.04.2009 до настоящего времени.

           Также на всех представленных обществом документах, касающихся договора субподряда, датированных 2010 годом, а именно: акте о приемке выполненных работ  от 31.10.2008 № 1, акте сверки от 31.12.2010, акте от 29.07.2010 № 00727, а также на документах, представленных в подтверждение зачета взаимных требований, датированных 2010 годом, а именно: договоре поставки от 30.08.2010 № 91/08-10 на реализацию в адрес ООО «ЛитенСтрой» асфальтобетонной смеси, акте о зачете взаимных требований от 01.10.2010 № 872, товарной накладной от 30.09.2010 № 708, товарной накладной от 31.08.2010 № 595, акте от 29.07.2010 № 00727 на генеральные услуги в размере 8 % от стоимости выполненных работ за июль 2010 года, в реквизитах от руководителя значится Лукичева И.А., что не соответствует фактическим обстоятельствам, так как Лукичева Ирина Алексеевна являлась генеральным директором и учредителем ООО «ЛитенСтрой» до 29.04.2009.

           Согласно полученному заключению эксперта от 10.01.2012 по результатам проведенного исследования в отношении документов по ООО «ЛитенСтрой» установлено, что подписи от имени директора Лукичевой Ирины Алексеевны во всех вышеуказанных документах выполнены не Лукичевой И.А.

           Таким образом, поскольку Лукичева И.А. в 2010 году не являлась директором                 ООО «ЛитенСтрой», выполнить указанные подписи она не могла, как не могла дать поручение кому-либо на подписание вышеперечисленных документов, то представленные в обоснование понесенных обществом затрат документы содержат недостоверные сведения.

           Кроме того, в отношении ООО «ЛитенСтрой» инспекцией выявлены следующие обстоятельства:

 – фактическое местонахождение организации не установлено;

– должностные лица организации уклоняются от явки в налоговый орган;

– организация относится к категории фирм – «однодневок» (массовый учредитель, массовый руководитель и непредставление отчетности);

– руководитель организации Ковлягин Андрей Павлович является руководителем                 9 организаций, учредителем 6 организаций; бывший руководитель организации      Лукичева Ирина Алексеевна является руководителем 22 организаций, учредителем           22 организаций, главным бухгалтером 6 организаций;

– спорный контрагент не мог осуществить поставку товара вследствие отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, транспортных средств; численность работников организации согласно Федеральной базе данных в 2008 году составляла 0 человек, в 2010 году –                            1 человек (руководитель Ковлягин А.П.);

– по расчетному счету во временной период осуществления работ по разработке грунта не прослеживается оказания подобного рода услуг привлеченными организациями в адрес ООО «ЛитенСтрой».

           Согласно объяснениям должностных лиц и работников налогоплательщика, имеющих отношение к подготовке, согласованию и подписанию договора субподряда от 12.09.2008 на выполнение работ по механизированной разработке грунта, а также контроля за исполнением данного договора субподряда, руководителя или каких-либо других должностных лиц ООО «ЛитенСтрой» лично никто не знает, как и практически ничего не знают про эту организацию и ее представителей.

           Кроме того, необходимо отметить следующее.

           В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору подряда одна сторон (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчик) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить ее.

           На основании пункта 1 статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

           Согласно пункту 2 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ               «О бухгалтерском учете» и пункту 13 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.1998 № 34н, установлен перечень обязательных реквизитов первичных учетных документов, в который входят следующие реквизиты: наименование документа; дата составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц.

           Письмом Росстата от 31.05.2005 № 01-02-9/381 «О порядке применения и заполнения унифицированных форм первичной учетной документации № КС-2, КС-3 и КС-11» установлено, что в соответствии с указаниями по применению и  заполнению унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ форма № КС-2 применяется для приемки заказчиком выполненных подрядных строительно-монтажных работ, для расчетов с заказчиком за выполненные работы применяется унифицированная форма № КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ и затрат». При этом применение вышеуказанных унифицированных форм юридическими лицами всех форм собственности, осуществляющими деятельность в отраслях экономики, является обязательным.

           Унифицированные формы № КС-2 и КС-3 утверждены постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100.

            В соответствии с указаниями  по применению данных форм форма КС-2 применяется для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений. Акт составляется на основании данных журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а) в необходимом количестве экземпляров. Акт подписывается уполномоченными представителями сторон, имеющими право подписи.

Журнал учета выполненных работ ведет исполнитель работ по каждому объекту строительства на основе замеров выполненных работ и единых норм и расценок по каждому конструктивному элементу или виду работ. В журнале указывается сметная (договорная) стоимость в соответствии с договором подряда (субподряда).

При фактическом выполнении работ информация о ней (наименования конструктивных элементов и видов работ) заносится в журнал. Затем указывается номер единой расценки, который должен соответствовать смете. После этого в соответствующие разделы журнала вносятся следующие данные: единица измерения, цена за единицу, количество работ по смете, сметная (договорная) стоимость.

Фактическое выполнение указывается по месяцам в графах «Выполнено работ» с учетом количества и стоимости работ за месяц, а также стоимости фактически выполненных работ с начала строительства. В конце таблицы в специальной колонке отражаются накладные и прочие расходы, определяемые в соответствии с принятой организацией методикой.

Согласно акту о приемке выполненных работ (КС-2) дата его составления – 31.10.2008, при этом отчетный период – 13.09.2008 – 31.10.2010.

В связи с этим необходимо отметить, что с учетом отчетного периода дата составления акта должна быть начиная с 31.10.2010 при том, что уже в 2010 году Лукичева И.А. уже директором не являлась, акт не содержит адресов и телефонов подрядчика и субподрядчика, ссылки на адрес стройки.

В ходе проведения проверки на вопрос: «Велся ли для общества от                       ООО «ЛитенСтрой» журнал графика и выполнения работ по объекту?» – заместитель генерального директора по строительства общества Гамаюнов В.И. пояснил, что был только договор, журнала графика и выполнения работ по объекту не было.  На вопрос «Передавало ли общество в адрес ООО «ЛитенСтрой» проектно-сметную документацию для выполнения вышеуказанных работ и составлялся ли согласно пункту 5.2.1 вышеназванного договора акт приема-передачи?» – директор общества  Мизгулин А.С. ответил, что была ведомость физических объемов, но как она была передана в адрес                  ООО «ЛитенСтрой», он не знает. При этом из допросов всех должностных лиц общества следует, что личного общения с должностными лицами ООО «ЛитенСтрой» не было, а из представленных документов невозможно сделать однозначный вывод, по какому адресу спорный контрагент должен был проводить работы.

Ни один из представленных в дело документов не подтверждает выполнение работ в рамках субподрядного договора, где заказчиком работ является                                                   ООО «Завод «Интер-Агро».

На основании журнала по форме № КС-6а, а также данных акта о приемке выполненных работ заполняется справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3).

Форма № КС-3 применяется для расчетов с заказчиком за выполненные работы. Справка составляется в необходимом количестве экземпляров. Один экземпляр – для подрядчика, второй – для заказчика (застройщика, генподрядчика). Выполненные работы и затраты в справке отражаются исходя из договорной стоимости.

Справка по форме № КС-3 составляется на выполненные в отчетном периоде строительные и монтажные работы, работы по капитальному ремонту зданий и сооружений, другие подрядные работы и представляется субподрядчиком генподрядчику, генподрядчиком заказчику (застройщику).

Учитывая, что справка по форме № КС-3 оформляется на основании акта формы      № КС-2, следует признать, что представленная в материалы дела справка по форме           № КС-3 является ненадлежащим документом, так как датирована ранее – 31.10.2008, чем закончился отчетный период в акте формы № КС-2 – 31.10.2010. Кроме того, представленная справка не содержит конкретный перечень работ, которые подлежат оплате.

           Таким образом, совокупность выявленных налоговым органом обстоятельств свидетельствует о невозможности осуществления налогоплательщиком реальных хозяйственных операций с контрагентом ООО «ЛитенСтрой».

           Кроме того, подлежит учету и тот факт, что обществом по настоящее время оплата в полном объеме в адрес контрагента ООО «ЛитенСтрой» за выполненные работы фактически не произведена.

           Договором субподряда от 12.09.2008 предусмотрен порядок оплаты обществом выполненных ООО «ЛитенСтрой» работ путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика. Подписанные сторонами соглашения о внесении изменений и дополнений в договор отсутствуют. Однако в нарушение данного условия договора субподряда с момента заключения договора до момента рассмотрения дела судом общество ООО «ЛитенСтрой» выполненные работы не оплатило.   

            Вместо этого налогоплательщиком представлены документы о частичном погашении задолженности путем поставки товара в адрес ООО «ЛитенСтрой».

Между тем, как установлено судом, документы на частичное погашение задолженности путем поставки товара в адрес ООО «ЛитенСтрой» подписаны лицом, не являющимся руководителем общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 408 ГК РФ, статьей 309 ГК РФ обязательство должно быть надлежаще исполнено. Таким образом, должны быть надлежащий кредитор и должник, надлежащие время, предмет, место и способ исполнения.

Согласно пункту  4.1 договора от 12.09.2008  в пятидневный срок с момента заключения договора подрядчик перечисляет субподрядчику аванс в размере 30 процентов от суммы договора.

В силу пункта 4.2 оплата выполненных работ производится подрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика.

Таким образом, иной способ исполнения является ненадлежащим исполнением, а ненадлежащее исполнение не прекращает обязательство.

 Кроме этого, оплата путем зачета взаимного требования договором не предусмотрена.

В соответствии со статьей 410 ГК РФ зачет встречных однородных требований представляет собой способ прекращения обязательств, связанных с поставкой товаров, выполнением работ, оказанием услуг. Важно, чтобы были соблюдены условия, при которых взаимозачет возможен. В соответствии с законодательством для зачета достаточно заявления одной стороны.

В соответствии с пунктом 4 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 29.12.2001 № 65 для прекращения обязательства зачетом встречного однородного требования необходимо, чтобы заявление о зачете было получено соответствующей стороной.               

Доказательств указанного обществом в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами в обоснование своих позиций доказательства в совокупности и взаимосвязи с вышеприведенными нормативными положениями, суд пришел к правильному выводу о том, что общество не представило доказательств выполнения ООО «ЛитенСтрой» субподрядных работ по разработке грунта, не проявило должную заботливость и осмотрительность при выборе контрагента, что исключает право налогоплательщика на уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль по данному контрагенту.

           Кроме этого, как правильно отмечено судом первой инстанции, согласно пункту 1 статьи 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения прибыли, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 – 320 НК РФ.

           В соответствии с пунктом 2 статьи 272 НК РФ датой осуществления материальных расходов для услуг (работ) производственного характера признается дата подписания налогоплательщиком акта приемки-передачи услуг (работ).

           В силу пункта 1 статьи 54 НК РФ налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением. При обнаружении ошибок (искажений) в исчислении налоговой базы, относящихся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, в текущем налоговом (отчетном) периоде перерасчет налоговой базы и суммы налога производится за период, в котором были совершены указанные ошибки (искажения). В случае невозможности определения периода совершения ошибок (искажений) перерасчет налоговой базы и суммы налога производится за налоговый (отчетный) период, в котором выявлены ошибки (искажения).

           Согласно постановлению Президиума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 09.09.2008 № 4894/08 расходы, произведенные налогоплательщиком, должны быть учтены в целях исчисления