Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2013 по делу n А68-11384/12. Изменить решение (ст.269 АПК)

20 июня 2013 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тула

                                                                Дело № А68-11384/12

Резолютивная часть постановления объявлена  13.06.2013

Постановление изготовлено в полном объеме  20.06.2013

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тучковой О.Г., судей Капустиной Л.А., Каструбы М.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Корнеевой Е.В., при участии от федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Тульский государственный университет» – Берестнева М.А. (доверенность от 26.07.2012), от общества с ограниченной ответственностью «ЦентрРегионСтрой» – Сидорова С.В. (доверенность от 10.01.2013), в отсутствие представителя закрытого акционерного общества «Региональная Ипотечная Компания», извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ЦентрРегионСтрой» на решение Арбитражного суда Тульской области от 05.04.2013 по делу № А68-11384/12 (судья Воронцов И.Ю.), установил следующее.

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Тульский государственный университет» (далее – истец, ФГБОУ ВПО «ТулГУ») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ЦентрРегионСтрой» (далее – ответчик,                            ООО «ЦентрРегионСтрой») о взыскании 5 746 125 руб. неустойки.

ООО «ЦентрРегионСтрой» подало в суд встречное исковое заявление о внесении изменений в п. 2.2 договора от 18.04.2012 № ЭА/12-023 и в приложение № 2 к договору от 18.04.2012 № ЭА/12-023.

Определением суда от 25.02.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), привлечено закрытое акционерное общество «Региональная Ипотечная Компания»                   (далее – ЗАО «РИК»).

Решением Арбитражного суда Тульской области от 05.04.2013 исковые требования ФГБОУ ВПО «ТулГУ» удовлетворены в части взыскания с ООО «ЦентрРегионСтрой» в пользу ФГБОУ ВПО «ТулГУ» 2 873 062 руб. 50 коп. неустойки, а также расходов по уплате государственной пошлины в сумме 51 730 руб. 63 коп. В остальной части иска отказано. В удовлетворении встречного искового заявления ООО «ЦентрРегионСтрой» о внесении изменений в п. 2.2 договора от 18.04.2012 № ЭА/12-023 и в приложение № 2 к договору от 18.04.2012 № ЭА/12-023 отказано.

ООО «ЦентрРегионСтрой» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение, принять по делу новый судебный акт. Считает необоснованным вывод Арбитражного суда Тульской области о непредставлении доказательств, свидетельствующих о том, что исполнение договора без изменения его условий настолько бы нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора, а также о прекращении обязательств сторон, вытекающих из договора.  Указывает, что посчитав доказанным ООО «ЦентрРегионСтрой» факта приостановки работ на 62 календарных дня, суд вместе с тем не применил закон, подлежащий применению, а именно ст. 401 ГК. Полагает, что арбитражный суд должен был частично удовлетворить исковые требования ФГБОУ ВПО «ТулГУ», исходя из установленных судом обстоятельств о нарушении только двух сроков: выполнение фасадных работ (промежуточный срок выполнения работ), конечного срока. В остальной части, арбитражный суд должен был отказать в иске о взыскании неустойки за нарушение трех промежуточных сроков.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обжалуемое решение подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, между ФГБОУ ВПО «ТулГУ» (заказчик) и ООО «ЦентрРегионСтрой» (подрядчик) на основании проведенного открытого аукциона в электронной форме был заключен гражданско-правовой договор бюджетного учреждения от 18 апреля 2012 года № ЭА/12-023 на выполнение работ по капитальному строительству объекта «Физкультурно-оздоровительный комплекс с плавательным бассейном».

В соответствии с п. 1.1 договора подрядчик обязуется в сроки, установленные договором, по заданию заказчика выполнить работы по капитальному строительству объекта «Физкультурно-оздоровительный комплекс с плавательным бассейном ФГБОУ ВПО «Тульский государственный университет» для нужд федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Тульский государственный университет» и передать их заказчику, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и обеспечить оплату в соответствии с условиями договора. Место выполнения работ:           г. Тула, пересечение улиц Болдина и Оружейной  (п. 1.2 договора).

Согласно п. 3.1 договора цена работ составляет 139 300 000 руб., в том числе                НДС 18% - 21 249 152 руб. 54 коп.

В пункте 2.2. договора сторонами определены следующие сроки выполнения работ: начало работ – не позднее 3 дней с момента подписания договора; промежуточные сроки выполнения работ определяются в соответствии с календарным графиком производства работ (приложение № 2 к договору);  окончание работ 23 ноября 2012 года.

Приложением № 2 к договору установлен календарный график производства работ.

В ходе исполнения договора ответчиком нарушены промежуточные и конечный сроки выполнения работ по капитальному строительству.

Ответчиком нарушены следующие промежуточные сроки: 1) до 1 июня 2012 года не завершена подготовка территории строительства, усиление фундаментов прилегающих зданий (п. 1, 3 Приложения № 2 к договору). Факт нарушения подтверждают справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 № 1 от 18.07.2012, № 2 от 01.08.2012; 2) до   1 августа 2012 года не завершены земляные работы (п. 2 Приложения № 2 к договору). Факт нарушения подтверждает справка о стоимости выполненных работ и затрат КС-3    № 4 от 23.08.2012; 3) до 1 октября 2012 года не проведены наружные сети водопровода, канализации, электро- и теплоснабжения (п. 4 Приложения № 2 к договору). Факт нарушения подтверждают справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 № 6 от 23.10.2012, № 7 от 14.11.2012, № 8 от 19.11.2012; 4) до 1 ноября 2012 года не произведено устройство кровли, фасадные работы (п. 6, 8 Приложения № 2 к договору). Факт нарушения подтверждает справка о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 № 7 от 14.11.2012.  Таким образом, ответчиком нарушены 4 промежуточных срока.

Согласно п. 2.4  договора датой окончания работ по строительству объекта считается дата подписания акта сдачи-приемки законченного строительством объекта по форме                    КС-11 без замечаний о недостатках и недоделках.

Акт приемки законченного строительством объекта формы № КС-11 подписан сторонами 25.03.2013, то есть с нарушением срока окончания работ по договору -                       23 ноября 2012 года.

На основании п. 10.2 указанного договора истец начислил ответчику неустойку в сумме 5 746 125 руб. за нарушение ответчиком четырех промежуточных и конечного сроков выполнения работ.

Претензией от 02.11.2012 № 4-14-02-4897, полученной представителем подрядчика 01.11.2012, ФГБОУ ВПО «ТулГУ» уведомило ООО «ЦентрРегионСтрой» о необходимости оплаты неустойки за нарушение промежуточных сроков в размере                           4 596 900 руб.

Претензией от 26.11.2012 № 4-14-02-5281 ФГБОУ ВПО «ТулГУ» выставлено требование об уплате неустойки за нарушение срока окончания работ в размере                             1 149 225 руб.

Общая сумма неустойки согласно указанным претензиям ФГБОУ ВПО «ТулГУ» составила 5 746 125 руб.

В письмах от 15.11.2012 № 114-ТГУ и от 03.12.2012 № 117-ТГУ ООО «ЦентрРегионСтрой» отказало в удовлетворении требований, изложенных в претензиях, о взыскании неустойки в общей сумме 5 746 125 руб. Сослалось на приостановку работ на объекте на 62 дня в период с 20 апреля по 20 июня 2012 года.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения истца по первоначальному иску в суд с иском о взыскании 5 746 125 руб. неустойки за нарушение подрядчиком промежуточных и конечного сроков выполнения работ.

ООО «ЦентрРегионСтрой», не соглашаясь с заявленными требованиями, предъявило встречный иск к ФГБОУ ВПО «ТулГУ» о внесении изменений в договор от 18.04.2012            № ЭА/12-023, изложив п. 2.2 договора в редакции: «2.2 Сроки выполнения работы определены сторонами: Начало работ – не позднее 3 дней с момента подписания договора.  Промежуточные сроки выполнения работ определяются в соответствии с календарным графиком производства работ. Окончание работ – «24» января 2013 г.».  Сроки производства работ Приложения № 2 к договору от 18 апреля 2012 г. № ЭА/12-023 «Календарный график производства работ», изложив в редакции: «1. Подготовка территории строительства (ограждение, вынос сетей, перенос опор контактной линии, временные подключения и т.п.) – 01 августа 2012 г. 2. Земляные работы и устройство фундамента – 01 октября 2012 г. 3. Усиление фундаментов прилегающих зданий –                    01 августа 2012 г. 4. Наружные сети водопровода, канализации, электро- и теплоснабжения – 01 декабря 2012 г. 5. Монтаж ограждающих конструкций и несущих ж/б конструкций – 01 декабря 2012 г. 6. Устройство кровли (в т. ч. несущие конструкции из клееного бруса) – 01 января 2013 г. 7. Заполнение наружных проемов (оконные и дверные блоки) – 01 декабря 2012 г. 8. Фасадные работы – 01 января 2013 г. 9. Работы по подключению к инженерным сетям – 01 января 2013 г. 10. Внутренние общестроительные, электромонтажные и сантехнические работы (в т. ч. АПС и связь) –           24 января 2013 г. 11. Закупка и монтаж оборудования вентиляции и кондиционирования- 24 января 2013 г. 12. Закупка системы водоподготовки и чаши бассейна – 30 сентября 2012 г. 13. Монтаж системы водоподготовки и чаши бассейна и пусконаладочные               работы – 01 января 2013 г. 14. Благоустройство территории – 24 января 2013 г.».

В целях осуществления строительного контроля за строительными, монтажными и инженерными работами по строительству «Физкультурно-оздоровительный комплекс с плавательным бассейном», между ООО «ЦентрРегионСтрой», ЗАО «РИК» и ФГБОУ ВПО «ТулГУ» был заключен договор строительного контроля от 18.04.2012 № 17/04-12СК, в соответствии с которым на ЗАО «РИК» возложены обязательства по осуществлению строительного контроля за строительными, специальными строительными, монтажными и инженерными работами по строительству.

В рамках выполнения обязательств по договору от 18.04.2012 № 17/04-12СК ЗАО «РИК» была осуществлена проверка работ на объекте – Физкультурно-оздоровительный комплекс с плавательным бассейном ФГБОУ ВПО «Тульский государственный университет», по результатам которой было установлено следующее: «ввиду стесненности строительной площадки, принимая во внимание акты разбивки осей в натуре, как следствие, невозможности организации откосов котлована в соответствии с рабочей документацией, а также нахождение в непосредственной близости от края котлована жилого дома (менее       8 м) и здания общежития (примыкает к строящемуся бассейну) без разработки дополнительных технических решений на устройство котлована и их реализации невозможно продолжать выполнять работы на объекте, по причине обнаружения не зависящих от подрядчика вышеуказанных обстоятельств, которые грозят годности (или прочности) результатов выполняемой работы, создают угрозу жизни и здоровью граждан».

По факту выявления вышеуказанных нарушений на основании п. 2.1.7 договора строительного контроля от 18.04.2012 № 17/04-12СК ЗАО «РИК» было вынесено предписание  от 20.04.2012 № 1, в соответствии с которым работы по объекту требовалось приостановить до устранения нарушений.

Руководствуясь предписанием  от 20.04.2012 № 1, п. 1 ст. 716 ГК РФ ООО «ЦентрРегионСтрой» в адрес ФГБОУ ВПО «ТулГУ» было направлено уведомление от                20 апреля 2012 г. № 2-ТГУ о приостановлении работ, содержащее просьбу предоставления проекта по устройству шпунтового ограждения.

Письмом от 02.05.2012 № 5-01-1876 ФГБОУ ВПО «ТулГУ» сообщило ООО «ЦентрРегионСтрой», о том, что считает необходимым выполнить в полном объеме предписание ЗАО «РИК», а также о нецелесообразности разработки заказчиком отдельного проекта на устройство шпунтового ограждения с использованием буронабивных свай и шпунтов и предложением выполнить данные проектные работы в рамках проекта производства работ (ППР), разрабатываемого подрядчиком.

ООО «ЦентрРегионСтрой» в адрес ФГБОУ ВПО «ТулГУ» направило письмо от                04 мая 2012 г. № 3-ТГУ с уведомлением о готовности выполнить работы по укреплению откосов котлована с использованием буронабивных свай и шпунтов без увеличения стоимости работ и в соответствии с ППР, который подлежит разработке. Также сообщило, что на разработку проекта ППР и выполнению по нему работ потребуется не менее                    60 календарных дней, что в конечном итоге может привести к нарушению сроков строительства.

ООО «ЦентрРегионСтрой» 20 июня 2012 г. в адрес ФГБОУ ВПО «ТулГУ» и в адрес ЗАО «РИК» письмом № 25-ТГУ было направлено уведомление о завершении работ по укреплению откосов котлована и возобновлению работ, предусмотренных календарным графиком производства работ в полном объеме 21 июня 2012 г.

ООО «ЦентрРегионСтрой» полагает, что нарушение срока окончания работ, предусмотренного договором бюджетного учреждения от 18 апреля 2012 г. № ЭА/12-023 на выполнение работ для государственных нужд ФГБОУ ВПО «Тульский государственный университет» произошло из-за приостановки работ на объекте в период с 20 апреля 2012 г. по 20 июня 2012 г. Приостановление работ было согласовано с заказчиком, что подтверждается перепиской сторон.

Таким образом, вследствие приостановки работ на 62 дня конечные сроки, предусмотренные календарным графиком производства работ, были смещены.

При этом согласно п. 4.1.10 договора на подрядчика возложена обязанность по незамедлительному извещению