Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2013 по делу n А62-6067/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

27 июня 2013 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тула

Дело № А62-6067/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 24.06.2013

Постановление изготовлено в полном объеме 27.06.2013

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего  Тимашковой Е.Н., судей Еремичевой Н.В. и Тиминской О.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Верулидзе Н.Д., при участии от заявителя – общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Подряд» –                            Лукашовой В.Н. (доверенность от 19.11.2012), Новиковой Н.Н. (доверенность от 04.12.2102), Мозоленко В.А. (доверенность от 14.07.2012), от заинтересованных лиц – Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Смоленской области – Козловой О.В. (доверенность от 28.02.2013 № 03-07/02249), Евстафьевой Т.К. (доверенность от 17.10.2012 № 03-09/13321), управления Федеральной налоговой службы по Смоленской области – Карпичковой Н.А. (доверенность от 16.01.2013), рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Подряд» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 28.01.2013 по делу № А62-6067/2012 (судья Яковенкова В.В.), установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Фирма «Подряд» (далее  – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Смоленской области (далее – инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 10.05.2012 № 8 в части:

1) предложения к уплате налога на добавленную стоимость в размере                                     1 904 524  рубля (пункт 3.1.1), начисления пени по налогу на добавленную стоимость в размере 544 112 рублей 21 копейка (пункт 2.1), применения налоговой санкции, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации  (далее – НК РФ), за неуплату налога на добавленную стоимость в размере 95 226 рублей (пункт 1.3);

2) применения налоговой санкции, предусмотренной статьей 123 НК РФ, в размере 63 292 рубля 25 копеек (пункт 1.4) (с учетом уточнения заявленных требований от 18.12.2012),

а также к управлению Федеральной налоговой службы по Смоленской области (далее – управление) о признании недействительным решения от 19.07.2012 № 94, принятого по апелляционной жалобе общества на решение от 10.05.2012 № 8 в соответствующей части.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 28.01.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе заявитель просит данное решение суда отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела. 

Дело рассмотрено после перерыва, объявленного 20.06.2013.

Проверив в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для отмены решения суда первой инстанции в части ввиду следующего.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, в том числе правильности и полноты исчисления и уплаты налога на прибыль за 2009 год, НДС за 1 – 4 кварталы 2009 года, налога на доходы физических лиц за период с 01.07.2010 по 31.12.2011.

По результатам проверки составлен акт от 07.03.2012 № 7 и принято решение от 10.05.2012 № 8, на основании которого обществу доначислены, в частности, оспариваемые суммы налога на добавленную стоимость, пени по налогу на добавленную стоимость и налогу на доходы физических лиц, а также общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на добавленную стоимость, а также статьей 123 Налогового кодекса РФ за неперечисление в бюджет налога на доходы физических лиц (т. 1, л. 15 – 28).

Основанием к доначислению НДС за 2 квартал 2009 года в сумме 1 904 524 рубля явился вывод налогового органа о том, что общество  в нарушение пункта 1 статьи 146, статьи 153, пункта 4 статьи 166 и статьи 167 НК РФ не исчислило и не уплатило в бюджет НДС при реализации ООО «Смоленскинвестжилье» основных средств:                                                        

– офисного помещения (инвентарный номер 105), площадью 159,5 кв. м, находящегося в жилом доме № 57 по ул. Рыленкова, блок секция № 3, по накладной от 10.04.2008 № 1, балансовой (остаточной) стоимостью 2 218 841 рубль 54 копейки;

– непроизводственного помещения – магазина (инвентарный номер 106), площадью 613,8 кв. м, находящегося в жилом доме № 57 по ул. Рыленкова, блок секция  № 3, по накладной от 03.04.2009 № 3, балансовой (остаточной) стоимостью                               8 361 851 рубль 28 копеек.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Смоленской области от 19.07.2012 № 94, принятым по апелляционной жалобе общества, данное решение инспекции утверждено, апелляционная жалоба общества оставлена без удовлетворения               (т. 1, л. 29 – 34).

Общество, полагая, что вышеуказанные решения нарушают его права и законные интересы,   обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании этих ненормативных актов частично недействительными.

Рассматривая дело по существу, суд первой инстанции, учитывая правовую позицию, изложенную в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», пришел к выводу о том, что под видом передачи основных средств (офисные помещения и встроенно-пристроенный магазин, расположенные по адресу: г. Смоленск, ул. Рыленкова, д. 57) в качестве инвестиций по договору инвестирования от 15.07.2007 обществом проданы                                                          ООО «Смоленскинвестжилье» вышеназванные объекты недвижимого имущества. Причем суд исходя из последующих действий обоих юридических лиц  посчитал, что на момент расторжения договора инвестирования им заведомо было известно, что указанный договор исполнен не будет, а основные средства – возвращены, поскольку они частично уже были реализованы (проданы) ООО «Смоленскинвестжилье» третьим лицам. Учитывая сказанное, суд пришел к выводу, что передача указанных объектов недвижимого имущества в качестве инвестиций не соответствует действительному характеру спорной хозяйственной операции, а значит, инспекция обоснованно пришла к выводу о том, что Обществом совершена сделка продажи (произведена реализация) основных средств, однако в нарушение требований статьи 154, 166, 167, 173 НК РФ Обществом при совершении указанной сделки во 2 квартале 2009 года налог на добавленную стоимость не исчислен и в бюджет не уплачен. В связи с этим суд первой инстанции указал, что совокупностью собранных налоговым органом в ходе проведения выездной налоговой проверки доказательств изложенные в оспариваемом решении доводы о получении ООО «Фирма «Подряд» необоснованной налоговой выгоды по сделке при реализации (продаже) основных средств ООО «Смоленскинвестжилье» в размере        1 904 524  рублей подтверждены.

Проверив в порядке апелляционного производства применение норм материального и процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда Брянской области фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом суда первой инстанции  ввиду следующего.

Как следует из материалов дела, обществом (инвестор) с                                                      ООО «Смоленскинвестжилье» (застройщик) были заключены два договора инвестирования с одинаковыми условиями в обоих договорах.

Так, предметом договоров от 01.03.2007 № 4 и от 15.07.2007 б/н является совместное строительство ветеринарной клиники ООО «Смоленскинвестжилье» (далее – объект), расположенной по строительному адресу: г. Смоленск, ул. Рыленкова.

Инвестор принимает участие в строительстве в части инвестирования, в том числе путем финансирования 9/10 долей объекта с правом получения их в собственность в качестве результата инвестиционной деятельности.

Застройщик осуществляет строительство объекта и после ввода его в эксплуатацию передает инвестору 9/10 долей объекта по акту приема-передачи.

Пунктом 1.2 договора предусмотрено, что застройщик осуществляет строительство объекта на основании: договора аренды земельного участка №103/з от 13.06.2007, разрешения на строительства № RU 67302000-103 от 11.07.2007.

Согласно пункту 1.3 договора после окончания строительства и ввода объекта в эксплуатацию застройщик и инвестор подписывают акт о результатах реализации инвестиционного проекта, в котором распределяют результаты инвестиционной деятельности в виде долей объекта, поступающих в собственность каждой из сторон.

Пунктом 2.2 договора от 01.03.2007 предусмотрено, что инвестор может осуществлять финансирование строительства как за счет собственных средств, так и за счет привлеченных третьих лиц (т. 2, л. 134 – 136). Из пункта 2.2 договора от 15.07.2007  следует, что инвестор осуществляет финансирование строительства объекта путем внесения денежных средств в кассу или на расчетный счет застройщика, передачи застройщику в собственность своих основных средств, а также объемами выполненных работ (т. 1, л. 37 – 38).

Во исполнение договора инвестирования от 01.03.2007 № 4 общество 13.03.2007, 07.02.2008, 01.04.2008 перечислило ООО «Смоленскинвестжилье» денежные средства в общей сумме 500 тыс. рублей, что подтверждается выпиской банка о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Смоленскинвестжилье» (т. 3, л. 63, 69 – 70).

Указанный договор инвестирования расторгнут сторонами 26.11.2009. В соглашении о расторжении договора указано, что внесенные денежные средства подлежат возврату в течение 10 дней с момента подписания соглашения о расторжении договора                       (т.  2, л. 137).

После расторжения договора денежные средства в сумме 500 тыс. рублей обществу возвращены, что подтверждается выпиской банка о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Смоленскинвестжилье» за период с 01.01.2009 по 31.12.2009 и за период с 01.01.2010 по 31.12.2010 (т.  3, л. 2 – 55), а также платежным поручением от 15.01.2010 № 14 и письмом ООО «Смоленскинвестжилье» в адрес общества от 15.01.2010 б/н.

Что касается договора инвестирования от 15.07.2007, то в дальнейшем к данному договору заключено дополнительное соглашение от 31.03.2009, которым предусмотрено, что в качестве основных средств инвестор передает принадлежащие ему на праве собственности объекты: офисные помещения общей площадью 159, 5 кв. м, встроено-пристроенный продовольственный магазин общей площадью 613, 8 кв. м, расположенные по адресу: г. Смоленск, ул. Рыленкова, д. 57; при финансировании объемами выполненных работ стороны составляют акты взаимозачетов (т. 1, л. 39).

В целях исполнения данного дополнительного соглашения по акту приема-передачи здания (сооружения) от 01.04.2009 № 2 обществом передано                                        ООО «Смоленскинвестжилье» офисное помещение 3 блока/секции жилого дома № 57, расположенное по адресу: г. Смоленск, ул. Рыленкова, д. 57, площадью 159.5 кв. м, по остаточной стоимости 2 212 841 рубль; согласно акту приема-передачи здания (сооружения) от 03.04.2009 № 3 обществом передано ООО «Смоленскинвестжилье» непроизводственное помещение (магазин), находящееся в жилом доме № 57 блок/секция № 3, расположенном по адресу: г. Смоленск, ул. Рыленкова, д. 57, площадью 613,8 кв. м, стоимостью 8 361 851 рубль (т. 1, л. 59 – 62).

В ходе проведения проверки обществом представлены товарная накладная № 3 от 03.04.2009 на реализацию непроизводственного помещения – магазина на сумму                            8 361 851 рубль (без НДС); товарная накладная № 1 от 10.04.2009 на реализацию офисного помещения на сумму 2 218 842 рубля (без НДС). В журнале выставленных счетов-фактур за 2009 год отражены счета-фактуры на указанные объекты от 10.04.2009 № 5 на сумму 2 218 842 рубля и от 03.04.2009 № 32 на сумму 8 361 852 рубля, однако при проведении контрольных мероприятий данные счета-фактуры налогоплательщиком не представлены, в книгу продаж и налоговую декларацию по НДС за 2 квартал 2009 года не включены.

ООО «Смоленскинвестжилье» 08.04.2009 зарегистрировано право собственности на переданные объекты и согласно карточке счета 01 «Основные средства» данные объекты поставлены ООО «Смоленскинвестжилье» 15.04.2009 на учет (т. 1, л. 46 – 47).

ООО «Смоленскинвестжилье» 31.08.2009 частично продало (реализовало) непроизводственное помещение (магазин), находящееся по адресу: г. Смоленск,                            ул. Рыленкова, д. 57, на сумму 4 237 288 рублей.

Между ООО «Смоленскинвестжилье» и обществом 08.12.2009 заключено соглашение о расторжении договора инвестирования строительства ветеринарной клиники от 15.07.2007 и дополнительного соглашения от 31.03.2009. В соглашении о расторжении договора указано, что переданные обществом в качестве инвестиций офисные помещения и встроенно-пристроенный магазин, расположенные по адресу:                    г. Смоленск, ул. Рыленкова, д. 57, подлежат возврату в натуральной форме или в денежном эквиваленте в суммах 2 218 920 рублей за офисные помещения и                                     8 361 372 рубля за встроенно-пристроенный продовольственный магазин в течение                          30 рабочих дней с момента подписания настоящего соглашения о расторжении договора (т. 2, л. 138).

Платежным поручением № 439 от 29.12.2009 ООО «Смоленскинвестжилье» перечислило обществу денежные средства в размере 10 574 693 рублей (т. 3, л. 58).

ООО «Смоленскинвестжилье» 30.07.2009 в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним зарегистрировано право собственности на ветеринарную клинику, степень готовности объекта составляет 94 % (т. 1, л. 48). В качестве документа основания возникновения права указан договор аренды земельного участка от 13.06.2007 № 103/з.

Между Департаментом Смоленской области по строительству, архитектуре и жилищно-коммунальному хозяйству (государственный заказчик) и                                             ООО «Смоленскинвестжилье» (поставщик) 10.12.2009 заключен государственный контракт