Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2013 по делу n А23-404/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Следовательно, если на дату подачи заявления о применении налогоплательщиком упрощенной системы налогообложения или на дату ее фактического применения доля участия других организаций превышает 25 процентов, то такая организация не вправе применять упрощенную систему налогообложения, а при ее применении обязана незамедлительно сообщить об этом в налоговый орган и перейти к общей системе налогообложения, с перерасчетом всех налогов, не уплаченных по общей системе.

В силу пункта 1 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения со следующего календарного года, уведомляют об этом налоговый орган по месту нахождения организации или месту жительства индивидуального предпринимателя не позднее 31 декабря календарного года, предшествующего календарному году, начиная с которого они переходят на упрощенную систему налогообложения.

В уведомлении указывается выбранный объект налогообложения. Организации указывают в уведомлении также остаточную стоимость основных средств и размер доходов по состоянию на 1 октября года, предшествующего календарному году, начиная с которого они переходят на упрощенную систему налогообложения.

Согласно пункту 4 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик считается утратившим право на применение УСН, если в течение отчетного (налогового) периода им допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации. При этом обязанность сообщить в налоговый орган о переходе на иной режим налогообложения возложена именно на налогоплательщика и установлены сроки для такого сообщения (пункт 5 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 7 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации  налогоплательщик, перешедший с упрощенной системы налогообложения на иной режим налогообложения, вправе вновь перейти на упрощенную систему налогообложения не ранее чем через один год после того, как он утратил право на применение упрощенной системы налогообложения.

Таким образом, в ситуациях, когда налогоплательщики теряют право на применение упрощенной системы налогообложения, Налоговым кодексом Российской Федерации установлено правило, согласно которому налогоплательщики вправе применять данную систему только по истечении года и с подачей соответствующего заявления в налоговый орган (пункт 7 статьи 346.13, пункт 2 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации).

Как установлено судом и следует из материалов дела, 30.05.2005 (с момента регистрации) общество обратилось в налоговый орган с заявлением о применении упрощенной системы налогообложения.

Уведомлением от 03.06.2005 № 21 инспекция подтвердила возможность применения обществом с момента регистрации упрощенной системы налогообложения.

При этом одним из учредителей ООО «ПП Альянс» являлось юридическое лицо ООО «НТЦ «Измеритель» с долей участия в уставном капитале 85%, то есть более 25%.

Следовательно, общество в силу подпункта 14 пункта 3 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации не вправе было переходить на упрощенную систему налогообложения и применять ее.

Налоговый орган, выявив данное нарушение, направил обществу уведомления от 16.12.2008 № 11-50/22116, от 24.04.2009 № 11-50/6531 о неправомерности применения УСН и необходимости перерасчета налоговых обязательств.

С 26.12.2008  общество изменило состав учредителей, а именно: доля участия физических лиц составила 100%, данные изменения в учредительных документах зарегистрированы обществом 11.02.2009, о чем внесены соответствующие изменения в единый государственный реестр юридических лиц.

В сообщении от 05.06.2009 № 11-49/9752 инспекция потребовала от общества представить налоговые декларации по налогам общего режима налогообложения (налог на прибыль, НДС, налог на имущество, ЕСН) за период с 01.01.2007 по 31.12.2008 и за 1 квартал 2009 года в связи с утратой права применения в указанном периоде налога по УСН.

Во исполнение указанного сообщения ООО «ПП Альянс» в 2009 году представило в налоговый орган налоговые декларации по налогу на прибыль, налогу на имущество, НДС, ЕСН и уточненные налоговые декларации по налогу по УСН за 2007 и 2008 годы.

Общество обратилось в адрес инспекции с письмом о перечислении на расчетный счет налога, уплаченного в связи с применением УСН за 2007 – 2008 годы, в связи с перерасчетом налогов по общему режиму налогообложения.

Налоговый орган 02.02.2010 на расчетный счет ООО «ПП Альянс» возвратил денежные средства, уплаченные в бюджет в связи с применением УСН.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в нарушение требований подпункта 14 пункта 3 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации, общество произвело перерасчет налогов, не уплаченных по общей системе налогообложения в 2007-2008 годах.

При этом,  изменив 26.12.2008 состав учредителей и уплатив за 2007-2008 годы налоги по общей системе налогообложения, общество, в нарушение пункта 1                     статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации, не обратилось в налоговый орган с заявлением о переходе на упрощенную систему налогообложения, несмотря на сообщения инспекции (письма от 05.06.2009 № 11-49/9752, от 08.06.2011 № 11-47/9299) о несоблюдении процедуры подачи заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения, налогоплательщик продолжал применять упрощенную систему налогообложения, подавая налоговые декларации по налогу по УСН в 2009, 2010 и                2011 годах.

Отклоняя довод заявителя о том, что инспекция, выдавая уведомление от 03.06.2005 № 21 правомерности применения указанного им налогового режима, ввела общество в заблуждение, тем самым лишив его возможности подачи такого заявления в последующих годах, суд первой инстанции обоснованно указал, что переход организаций на применение УСН осуществляется добровольно.

При этом применение налогоплательщиком УСН не зависит от получения им уведомления налогового органа о возможности или невозможности применения УСН.

Налоговый кодекс Российской Федерации не содержит положений, предусматривающих направление налогоплательщикам указанного уведомления.

Уведомление о возможности или невозможности применения налогоплательщиком УСН носит именно уведомительный характер и не содержит каких-либо разъяснений относительно порядка исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения налогового законодательства.

Уведомление налогового органа о переходе на УСН лишь констатирует возможность или невозможность применения специального налогового режима при соблюдении налогоплательщиком определенных условий.

Данный вывод подтверждается определением Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 29.01.2009 № ВАС- 176 13/08.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что вывод инспекции о несоблюдении ООО «ПП Альянс» порядка и условий начала применения УСН с 01.01.2009 соответствует нормам, установленным главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации, в связи с чем обоснованно отказал в удовлетворении заявленных обществом требований.

Отказывая в удовлетворении требования заявителя о признании недействительным требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.11.2012 № 1169, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В силу пункта 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом или таможенным органом налогоплательщику требования об уплате налога (абзац 3 пункта 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 69 Налогового кодекса Российской Федерации требованием об уплате налога признается письменное извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога.

Положениями пункта 2 статьи 70 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику в течение 10 дней с даты вступления в силу соответствующего решения.

Правила, установленные настоящей статьей, применяются также в отношении сроков направления требования об уплате сбора, а также пеней и штрафа (пункт 3 статьи 70 Налогового кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, указанное требование направлено на основании решения инспекции о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 28.09.2012 № 23, вступившего в силу 14.11.2012 (решение по апелляционной жалобе УФНС по Калужской области от 14.11.2012 № 63-10/10629).

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что требование налогового органа об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.11.2012 № 1169 является законным, в связи с чем отказал в удовлетворении заявленного обществом требования в указанной части.

Признавая несостоятельным довод заявителя о том, что налоговый орган принимал налоговые декларации по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, что означало согласие инспекции с применяемым режимом налогообложения, суд первой инстанции обоснованно указал следующее.

В силу пункта 4 статьи 80 Налогового кодекса Российской Федерации налоговый орган не вправе отказать в принятии налоговой декларации (расчета), представленной налогоплательщиком (плательщиком сборов, налоговым агентом) по установленной форме (установленному формату), и обязан проставить по просьбе налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) на копии налоговой декларации (копии расчета) отметку о принятии и дату ее получения при получении налоговой декларации (расчета) на бумажном носителе либо передать налогоплательщику (плательщику сбора, налоговому агенту) квитанцию о приеме в электронном виде - при получении налоговой декларации (расчета) по телекоммуникационным каналам связи.

При таких обстоятельствах, инспекция правомерно доначислила обществу по общей системе налогообложения за 2009, 2010 и 2011 годы следующие налог на прибыль в сумме 135 653 рублей, налог на добавленную стоимость в сумме 1 999 079 рублей, налог на имущество организаций в сумме 58 730 рублей, земельный налог в сумме 133 722 рублей, ЕСН в сумме 159 401 рублей, а также штрафные санкции за несвоевременную уплату указанных налогов.

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод заявителя о том, что нарушение установленного пунктом 3 статьи145 Налогового кодекса Российской Федерации срока для представления уведомления об использовании права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой НДС, не лишает права на использование такого освобождения, если соблюдены условия, предусмотренные указанной статьей, поскольку данный довод не основан на действующем законодательстве.

В силу пункта 1 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика связанных с исчислением и уплатой налога, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.

Согласно пункту 3 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее письменное уведомление и документы, указанные в пункте 6 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации, которые подтверждают право на такое освобождение в налоговый орган по месту своего учета.

Указанные уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение. Форма уведомления об использовании права на освобождение утверждается Министерством финансов Российской Федерации.

Положениями пункта 4 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что по истечении 12 календарных месяцев не позднее 20-го числа последующего месяца организации и индивидуальные предприниматели, которые использовали право на освобождение, представляют в налоговые органы: документы, подтверждающие, что в течение указанного срока освобождения сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг), исчисленная в соответствии с пунктом 1 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации, без учета налога за каждые три последовательных календарных месяца в совокупности не превышала два миллиона рублей; уведомление о продлении использования права на освобождение в течение последующих 12 календарных месяцев или об отказе от использования данного права.

В случае, если налогоплательщик не представил документы, указанные в пункте 4 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации (либо представил документы, содержащие недостоверные сведения), а также в случае, если налоговый орган установил, что налогоплательщик не соблюдает ограничения, установленные пунктом 5 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации и подпунктами 1 и 4 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации, сумма налога подлежит восстановлению и уплате в бюджет в установленном порядке с взысканием с налогоплательщика соответствующих сумм налоговых санкций и пеней (пункта 5 статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации).

На основании изложенного, лицо считается освобожденным от обязанности по уплате налога на добавленную стоимость при соблюдении им условий, предусмотренных названными нормами.

Как установлено судом, в установленный Налоговым кодексом Российской Федерации срок уведомления об использовании ООО «ПП Альянс» права на освобождение от исполнения за период с 1 квартала 2009 года по 4 квартал 2011 года обязанности по исчислению и уплате НДС инспекция не получала, что заявитель не оспаривает.

Уведомления об использовании ООО «ПП Альянс» права на освобождение от исполнения за период с 2009 года по 2011 год представлены обществом с возражениями от 19.09.2012 (вх. № 18801) на акт проверки от 03.09.2012 № 23.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному