Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.05.2012 по делу n А31-7472/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами (пункт 5); создание дискриминационных условий (пункт 8).

Таким образом, для выявления в действиях хозяйствующего субъекта состава данного правонарушения необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение и совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением.

В силу пунктов 1, 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим (пункт 1). Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (пункт 5).

Из материалов дела следует, что приказом Управления от 13.09.2010 № 108 Общество включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более 35% или занимающего доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов. Из указанного приказа следует, что доля заявителя на рынке услуг по водоснабжению и услуг по сбору и обработке сточных вод в границах территории городского поселения город Нерехта (территории прохождения сетей водоснабжения), составляет более 50  процентов (том 1, л.д. 117-118).

В соответствии с частью 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации на основании и во исполнение настоящего Кодекса и иных законов, указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права.

Согласно пунктам 1, 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации  граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством (пункт 1). Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422) (пункт 4).

В соответствии с пунктом 11  Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее - Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации) отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что  к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения, если иное не установлено законом или иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами (пункт 1). Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса (пункт 3).

Согласно пункту 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, если сторона, для которой в соответствии с Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклонятся от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

В соответствии с пунктом 1 статьи 422, пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения; договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом,  договор энергоснабжения является публичным договором, что предопределяет наличие у коммерческой организации, осуществляющей ресурсообеспечение потребителей, обязанности по заключению данного договора. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Пунктами 12, 13, 70, 86  Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации определено, что  для заключения договора абонент (заказчик) представляет в организацию водопроводно-канализационного хозяйства следующие документы: заявка с указанием объектов, непосредственно присоединенных (присоединяемых) к системам водоснабжения и канализации, данных о субабонентах, а также объемах водопотребления и водоотведения сточных вод абонента и субабонентов; документы, подтверждающие право собственности на устройства и сооружения для присоединения; разрешительная документация на присоединение; схемы водоснабжения и канализации; баланс водопотребления и водоотведения; план мероприятий по рациональному использованию питьевой воды и сокращению сброса сточных вод (пункт 12). В договоре указывается предмет договора, которым является отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод, при этом предусматриваются следующие существенные условия: режим отпуска (получения) питьевой воды, в том числе при пожаротушении, и приема (сброса) сточных вод; лимиты на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод; качество питьевой воды и нормативные требования по составу сточных вод; условия прекращения или ограничения отпуска (получения) питьевой воды и приема (сброса) сточных вод; осуществление учета отпущенной (полученной) питьевой воды и принятых (сброшенных) сточных вод; порядок, сроки, тарифы и условия оплаты, включая за сверхлимитное водопотребление и превышение норматива сброса сточных вод и загрязняющих веществ; границы эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации; права и обязанности сторон в соответствии с положениями раздела VIII настоящих Правил; неустойка (штраф, пени) и другие виды ответственности, предусмотренные законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами за несоблюдение условий договора или ненадлежащее исполнение обязательств сторон; другие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (пункт 13). Расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод и загрязняющих веществ в пределах и сверх установленных лимитов водопотребления и нормативов водоотведения и сброса загрязняющих веществ производятся в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (пункт 70). Организация водопроводно-канализационного хозяйства обязана в том числе: заключать с абонентом (заказчиком) договор на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод с учетом возможности систем водоснабжения и канализации; обеспечивать выполнение условий договора с абонентом и требований настоящих Правил  (пункт 87).

Согласно частям 2, 3, 9 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом: непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; управление управляющей организацией (часть 2). Способ управления многоквартирным домом выбирается на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и может быть выбран и изменен в любое время на основании его решения. Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме (часть 3). Многоквартирный дом может управляться только одной управляющей организацией (часть 9).

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации  договор управления многоквартирным домом заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. По договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме) в течение согласованного срока за плату обязуется предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам (часть 2).

Материалами дела подтверждено, что ООО «Стройтехмонтаж  осуществляет деятельность по управлению многоквартирными домами, расположенными в г. Нерехта Нерехтского района Костромской области.  ООО «Водоканалсервис» направило в адрес управляющей организации многоквартирными домами - ООО «Стройтехмонтаж плюс» договор на отпуск питьевой воды и (или прием) сточных вод с предложением подписать и возвратить в срок до 20.04.2010. В ответ ООО «Стройтехмонтаж плюс» письмом сообщило Обществу о необходимости детальной проработки указанного договора. Общество, в свою очередь, письмом от 22.04.2010 предложило управляющей компании подписать договор, либо направить протокол разногласий или отказаться от его заключения договора и указало, что в зависимости от действий ООО «Стротехмонтаж плюс» будет решаться вопрос об отпуске питьевой воды и приему сточных вод по многоквартирным домам, находящимся в управлении данного юридического лица. Управляющая компания 27.04.2010, а затем  14.06.2010 направляла Обществу для согласования проект договора и необходимые документы, однако указанные проект и документы не были рассмотрены Обществом. 19.07.2010 ООО «Водоканалсервис» вновь получило заявление ООО «Стройтехмонтаж плюс» о заключении договора на поставку питьевой воды и прием сточных вод, а также документы: договор, список домов, акт разграничения эксплуатационной ответственности, схему к акту, баланс водопотребления, лимиты на отпуск сточных вод, типовой договор на управление МКД, копию устава ООО «Стройтехмонтаж плюс», решение № 2, копию свидетельства ОГРН, копию свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, приказ о назначении генерального директора, копию выписки из ЕГРЮЛ. В ответ на данное заявление 10.08.2010 Общество направило письмо, которым отказало  управляющей компании в заключении договора по причине отсутствия среди представленных документов схемы водоснабжения и канализации в отношении каждого многоквартирного дома; протоколов собраний собственников помещений в многоквартирных домах, содержащих решение о выборе способа управления и управляющей организации; договоров на управление по каждому многоквартирному дому; разрешительной документации на присоединение; плана мероприятий по рациональному использованию питьевой воды и сокращению сброса сточных вод. Управляющая компания письмом от 13.08.2010 направила в адрес ООО «Водоканалсервис» документы, необходимые для заключения указанного договора, в частности, баланс и лимиты водопотребления, акты и схемы разграничения эксплуатационной ответственности, в том числе на каждый дом. Последующее бездействие Общества по заключению  договора послужило причиной для обращения ООО «Стройтехмонтаж плюс» в арбитражный суд с иском о понуждении ООО «Водоканалсервис» заключить договор на поставку питьевой воды и прием сточных вод. Арбитражный суд Костромской области принял решение от 20.10.2010  по делу № А31-5955/2010, которым возложил на Общество обязанность заключить с ООО «Стройтехмонтаж плюс» договор на поставку питьевой воды и прием сточных вод в указанной судом редакции.  Из указанного решения следует, что суд установил, что ООО «Водоканалсервис», располагая всеми необходимыми документами, подтверждающими наличие технических возможностей для заключения договора с избранной жильцами дома управляющей компанией, было не вправе отказать в заключении договора на водоснабжение и водоотведение жилых домов. Постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции от 14.01.2011 решение Арбитражного суда Костромской области от 20.10.2010 оставлено без изменения.

Из материалов дела следует, что на территории городского поселения город Нерехта деятельность