Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.07.2012 по делу n А29-2087/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, были исключены затраты по оплате товаров, приобретенных у ООО «Энтузиаст», в сумме        80 827 рублей 77 копеек, а из состава налоговых вычетов - налог на добавленную стоимость, уплаченный в составе стоимости товаров, приобретенных у ООО «Энтузиаст», в сумме 14 549 рублей.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ ООО «Энтузиаст» было зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией ФНС России по г. Сыктывкару 10.01.2007, единственным учредителем организации является Савицкий Алексей Владимирович, до 10.04.2011 руководителем ООО «Энтузиаст» являлся Смирнов Лев Николаевич, с 11.04.2011 - Савицкий А.В., местом нахождения ООО «Энтузиаст» является г. Сыктывкар, ул.  Огородная, 6 (т. 14 л.д. 36-39).

Письмом от 14.06.2011 № 1 ООО «Энтузиаст» сообщило об отсутствии финансово-хозяйственных отношений с ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» (т. 3 л.д. 9).

Из протокола осмотра предметов и документов от 17.02.2010 следует, что в числе предметов, изъятых в ходе обыска офиса ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» имелась печать ООО «Энтузиаст» (т. 8 л.д. 2-136).

Из протокола допроса Савицкого Алексея Владимировича от 04.06.2010 следует, что основным видом деятельности ООО «Энтузиаст» являлось предоставление в аренду торговых помещений; с 2009 года организация никакой деятельности не ведет; с ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» ООО «Энтузиаст» никаких гражданско-правовых отношений не имело, с руководителем указанной организации Аксеновым А.Ю. он не знаком (т. 6 л.д. 152-153). 

Из протокола допроса Смирнова Льва Николаевича от 04.06.2010 следует, что он также отрицает финансово-хозяйственные отношения с Обществом; после ознакомления со счетом-фактурой № 00000025 от 21.01.2008 и товарной накладной № 25 от 21.01.2008, факт подписания указанных документов отрицал, указав на то, что инициалы лица, подписавшего указанные документы (А.Е.), не соответствуют его инициалам (т. 6 л.д. 156-158). 

Из протоколов допроса главного бухгалтера ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики РК» Старцевой Елены Валентиновны от 14.02.2010 и от 27.07.2010 следует, что основным видом деятельности ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» в проверяемом периоде являлась сдача в аренду находящихся на балансе предприятия нежилых помещений, в том числе расположенных по адресам: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 108, 108А, 152, ул. Первомайская, 78. С целью выполнения своих обязательств перед арендаторами ОАО «Фонд реализации программы развития экономики Республики Коми» приобретало у ресурсоснабжающих организаций коммунальные ресурсы, а также осуществляло эксплуатационное обслуживание зданий, заключающееся в контроле за техническим состоянием зданий, систем водоснабжения, отопления, канализации, электроснабжения и их мелком текущем ремонте силами штатных работников организации; капитальный ремонт производился исключительно силами арендаторов. По утверждению Старцевой Е.В., с 2005 года  работниками бухгалтерии ОАО «Фонд реализации Программ развития экономики Республики Коми» по указанию руководителя Аксенова А.Ю., который лично передал ей печати различных организаций, производилось оформление фиктивных документов (договоров, товарных накладных, счетов-фактур) о якобы имевших место поставках в адрес ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» товаров (работ, услуг); денежные средства в размере стоимости несуществующих товаров из кассы предприятия забирал лично Аксенов А.Ю.; в 2007 году с целью увеличения объема средств, выводимых из хозяйственного оборота по фиктивным документам, Аксенов А.Ю. дал ей указание сменить схему искусственного завышения расходов, для чего перейти на безналичную форму расчетов. В числе организаций, которые никогда товары (работы, услуги) ОАО «Фонда реализации Программы развития экономики Республики Коми» не реализовали, Старцева Е.В. указала и ООО «Энтузиаст» (т. 6 л.д. 34-49).

Из протокола допроса Орешниковой Алены Львовны (с октября 2004 года по сентябрь 2009 года заместитель главного бухгалтера ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми») также следует, что реальные хозяйственные отношения между ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» и ООО «Энтузиаст» отсутствовали, а документы, касающиеся хозяйственных отношений с указанной организацией, являются фиктивными и составлены по указанию руководителя ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» (т. 6 л.д. 60-72).

ООО «Древко».

Как следует из материалов дела, в состав расходов, учитываемых при налогообложении прибыли за 2008 год, ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» были отнесены затраты в сумме 28 906 206 рублей 31 копейка по оплате ООО «Древко»:

- работ по теплоизоляции стен в административных зданиях, расположенных по адресам: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 108, 108А  (договоры подряда от 24.12.2007, от 14.02.2008 - т. 15 л.д. 129-132);

- ремонтных работ в служебных помещениях административных зданий по адресам: г. Сыктывкар, ул. Ленина, 73, ул. Интернациональная, 108, 108А (договоры возмездного оказания услуг от 25.02.2008, от 10.03.2008, от 20.03.2008, от 16.05.2008, от 02.06.2008, от 01.07.2008, от 15.09.2008, от 29.10.2008 - т. 15 л.д. 133-148, 153-156);

- электромонтажных работ в административном здании по адресу: г. Сыктывкар, ул. Ленина,73 (договор возмездного оказания услуг от    10.06.2008 -  т. 15 л.д. 145-146);

- демонтажу воздуховодов, замене трубопроводов водоснабжения в административном здании по адресу: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 108А (договоры возмездного оказания услуг от 08.08.2008, от 11.08.2008 - т. 15 л.д. 149-152).

В состав налоговых вычетов в 2008 году был включен налог на добавленную стоимость, исчисленный со стоимости указанных работ, в сумме 5 203 117 рублей 13 копеек.

В подтверждение факта выполнения указанных работ оформлялись акты о приемке выполненных работ (форма № КС-2), а также на оплату были выставлены счета-фактуры на общую сумму 34 109 323 рубля 44 копейки (т.16 л.д.1-54).

Обществом на расчетный счет ООО «Древко» перечислено 30 400 830 рублей (т.3 л.д.137-166).

 По данным бухгалтерского учета налогоплательщика, по состоянию на 31.12.2010 задолженность перед ООО «Древко» составляла 3 708 493 рубля 44 копейки (т. 3 л.д. 39-40).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ ООО «Древко» было зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Сыктывкару 22.07.2004, местом нахождения организации является г. Сыктывкар, м. Човью, 2 (т. 14 л.д. 28-35).

По данным Инспекции ФНС России по г. Сыктывкару, где с момента государственной регистрации ООО «Древко» состоит на налоговом учете, единственным учредителем общества являлся Ершов Алексей Иванович, с 08.11.2011 по 24.07.2011 100% доли участия принадлежало Щемелеву Олегу Владимировичу, а с 25.07.2011 единственным участником общества является Катаев Иван Иванович, зарегистрированный по месту жительства по адресу: г. Пермь, ул. Ракитная, дом 16, кв. 12; в качестве руководителей ООО «Древко» значились: с 22.07.2004 по 25.10.2007 - Ершов Алексей Иванович, с 25.10.2007 по 01.06.2010 - Щемелев Олег Владимирович, с 01.06.2010 по 26.10.2010 - Ершов Алексей Иванович,  с 26.10.2010 по 22.06.2011 - Яфтурин Виктор Николаевич, с 22.06.2011 по 25.07.2011 - Щемелев Олег Владимирович, с 25.07.2011 - Катаев Иван Иванович (т.3 л.д. 41-42).

Письмом № 28/7-4815 от 15.03.2011 ГИБДД УВД г. Сыктывкара сообщило об отсутствии зарегистрированных за ООО «Древко» автотранспортных средств (т. 3 л.д. 48).

Письмом № 02-50/786 от 17.03.2011 ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Республике Коми сообщило о том, что в государственном кадастре недвижимости отсутствуют сведения о земельных участках, на которые зарегистрированы права ООО «Древко» (т. 3 л.д. 46).

Письмом № 3736 от 15.03.2011 Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации муниципального образования  городского округа  «Сыктывкар» сообщил об отсутствии у ООО «Древко» земельных участков (т. 3 л.д. 49).

В ходе проверки также было установлено, что  ООО «Древко» сведения о доходах физических лиц (форма 2-НДФЛ) за 2008 годы в налоговый орган не представлены, в налоговой декларации по единому социальному налогу за 2008 год (т.15 л.д. 4-10) указано на отсутствие работников.

Согласно налоговой декларации ООО «Древко» по налогу на прибыль за 2008 год (т. 15 л.д. 44-54) доходы от реализации составили 147 786 464 рубля, расходы, уменьшающие сумму доходов, - 145 274 323 рубля, внереализационные расходы - 2 388 799 рублей, налоговая база - 123 342 рубля, исчисленная к уплате сумма налога на прибыль - 29 602 рубля. При совершении операций по реализации товаров (работ, услуг) за 2008 год на сумму 174 388 026 рублей, исчисленная к уплате в бюджет и отраженная в налоговых декларациях за 2008 год (с учетом заявленной суммы налоговых вычетов) сумма налога на добавленную стоимость составила всего 71 798 рублей (т. 15 л.д. 54-71).

По данным бухгалтерского баланса ООО «Древко» (т. 15 л.д. 11-13)  дебиторская задолженность по состоянию на 01.01.2008 составляла 5 812 тыс. рублей, по состоянию на конец 2008 года составила 3 285 тыс. рублей, по состоянию на 31.12.2010г. - 1 103 тыс. рублей,  то есть в бухгалтерском учете сведения о наличии у ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» задолженности перед ООО «Древко» в  сумме  3 708 493 рубля 44 копейки не отражены.

Из выписок по расчетным счетам ООО «Древко», представленных АКБ «Северный Народный Банк» (ОАО), Сыктывкарским филиалом ОАО «Коми региональный банк «Ухтабанк» усматривается, что большая часть денежных средств поступавших на расчетный счет ООО «Древко» снималась наличными Щемелевым Олегом Владимировичем (т. 3 л.д. 101-166).

Из протокола допроса Щемелева О.В. от 22.02.2010 (т.3 л.д. 75-77) следует, что в июле 2007 года он по предложению своего знакомого Фибихера Александра переоформил на себя, как на единственного участника ООО «Древко», одновременно с этим заняв должность директора данной организации. Фибихер А., с которым он находился в приятельских отношениях, познакомил его с Христорисом С., который попросил оказать помощь в обналичивании через ООО «Древко» денежных средств, уточнив, что на расчетный счет ООО «Древко» будут поступать денежные средства, которые он, как директор ООО «Древко», должен снимать и передавать Христорису С. в полном объеме, за исключением расходов, связанных с оплатой услуг банка и уплатой налогов. Не видя в указанном предложении криминала, они с Фибихером А. согласились. По утверждению Щемелева О.В., начиная с конца 2007 года на расчетный счет ООО «Древко» несколько раз в месяц в основном от ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» (несколько раз денежные средства поступали от ООО «НПК «Евростандарт» и РУ «Ресурсы Севера») стали поступать денежные средства в размере от нескольких сот тысяч до одного - двух миллионов рублей, большую часть из которых (за минусом оговоренного процента) он снимал с расчетного счета по чековой книжке и передавал Христорису С. Через несколько дней после каждой такой операции Христорис С. приносил ему договоры, акты выполненных работ и счета-фактуры, согласно которым ООО «Древко» якобы произвело работы в интересах плательщиков, в том числе ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми», которые он подписывал, заверял печатью ООО «Древко»; один экземпляр указанных документов Щемелев О.В. оставлял себе, второй - возвращал Христорису С.; фактически ООО «Древко» никакие работы для ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» не выполняло. Всего на расчетный счет ООО «Древко» от ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» поступило и было обналичено около 30 млн. рублей.

Аналогичны пояснения были даны Фибихером Александром Яковлевичем (протокол опроса от 22.02.2010), который, кроме того, указал, что в начале 2009 года он передал за вознаграждение Христорису С. имевшиеся у него печать и учредительные документы ООО «Энтузиаст»; при этом пояснить, каким образом они к нему попали, не смог (т. 3 л.д. 78-80).

Христорис Сергей Васильевич пояснения Щемелева О.В. и Фибихера А.Я. подтвердил (протокол опроса от 22.02.2010 и протокол допроса свидетеля от 24.05.2010), указав на то, что он действовал по предложению руководителя ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» Аксенова А.Ю., которому и передавал наличные денежные средства (т. 3 л.д. 81-88).

Из протокола допроса Гуревича Алексея Давидовича от 15.02.2010 (с марта 2005 года работает в ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики коми» в должности инженера по строительству) следует, что за период его работы силами работников ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» с использованием материалов, закупленных предприятием, был осуществлен косметический ремонт нескольких кабинетов и ремонт кровли в здании по адресу: г. Сыктывкар, ул. Первомайская, 78 (примерно в 2006 - 2007 годах), замена линолеума на втором этаже, покраска стен второго и третьего этажа в здании по адресу: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная 152 (в 2006 году), укладка в том же году на крыше указанного здания кровельной мембраны марки «Линокорм», а также отделка личного кабинета Аксенова А.Ю. (в конце 2005 года - начале 2006 года). Кроме того, с привлечением субподрядчиков была произведена реконструкция кровель в зданиях, расположенных по  адресам: г. Сыктывкар, ул. Ленина, 73 (летом 2006 года) и г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 152 (осенью 2008 года). По утверждению свидетеля, все иные строительно-монтажные и отделочные работы на объектах, обслуживаемых ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми», выполнялись арендаторами (т. 6 л.д. 99-102). 

При допросе в качестве свидетеля 06.12.2010 (протокол допроса свидетеля от 06.12.2010) Гуревич А.Д. более детально пояснил, какие именно ремонтные работы выполнялись в период его работы в ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми». Исходя из пояснений Гуревича А.Д. работы по косметическому ремонту коридоров и кабинетов (побелка потолков, окраска окон и стен, оклейка стен обоями и т.д.) в обслуживаемых ОАО «Фонд реализации Программы развития экономики Республики Коми» зданиях, в том числе расположенных по адресам: г. Сыктывкар, ул. Интернациональная, 108 и 108А, выполнялись силами работников предприятия или арендаторами самостоятельно; объемы работ, стоимость которых составляла бы более 55 млн. рублей, на объектах, обслуживаемых предприятием, не выполнялись; для выполнения ремонтных работ в качестве подрядчиков привлекались ООО «СпецТехСервис» (ремонт в 2008 или в 2009 году теплового