Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 07.08.2014 по делу n А82-17850/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в виде единого налога на вмененный доход, а также доначисление Обществу налогов по УСНО за 1 квартал 2007 года и по общей системе налогообложения со 2 квартала 2007 года (налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, единого социального налога) является законным и обоснованным.  

Учитывая изложенное, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что вся выручка, полученная от реализации товаров индивидуальными предпринимателями, является доходом ООО «Север-3».

Довод Общества о том, что налоговым органом при определении дохода Общества неправомерно использованы фискальные отчеты индивидуальных предпринимателей (том дела 5), отклоняется апелляционным судом, поскольку в силу положений статей 32, 86, 93.1, а также пункта 4 статьи 101 НК РФ налоговые органы имеют право использовать информацию, полученную не только в ходе проверки, но и полученную ими ранее в ходе проведения иных мероприятий налогового контроля в отношении иных налогоплательщиков. Доказательств того, что фискальные отчеты содержат недостоверные сведения Обществом в материалы дела не представлено.

В апелляционной жалобе Общество ссылается на неправомерное не применение налоговым органом положений подпункта 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ. Указанный довод отклоняется судом апелляционной инстанции, исходя из следующего.

В соответствии с подпунктами 3, 8 пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского и налогового учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе документов, подтверждающих получение доходов, осуществление расходов (для организаций и индивидуальных предпринимателей), а также уплату (удержание) налогов. Это гарантирует налогоплательщику начисление налогов в том размере, в котором они подлежат начислению в соответствии с действующим налоговым законодательством.

Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие внесению налогоплательщиками в бюджет (внебюджетные фонды), расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру (обследованию) производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объекта налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Норма подпункта 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ создает дополнительные гарантии прав налогоплательщика и обеспечивает баланс публичных и частных интересов.

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 05.07.2005 № 301-О указал, что наделение налоговых органов правом исчислять налоги расчетным путем направлено на реализацию целей и задач налогового контроля, осуществление которого не должно иметь произвольных оснований.

Применение расчетного метода обеспечивает, с одной стороны, безусловное исполнение всеми лицами обязанности по уплате законно установленных налогов независимо от каких-либо обстоятельств (отсутствие первичных документов, регистров бухгалтерского учета), с другой стороны, налог не должен быть взыскан в размере большем, чем с аналогичных налогоплательщиков.

Из приведенных норм права следует, что в случае отсутствия у налогоплательщика учета доходов и расходов, учета объекта налогообложения, первичных документов налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджет, расчетным путем не только на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, но также и данных об иных аналогичных налогоплательщиках. 

Однако в рассматриваемом случае у налогового органа отсутствовали основания для применения расчетного метода определения суммы налога, перечисленные в статье 31 НК РФ, так как Инспекция располагала сведениями для определения налоговой базы как по УСНО, так и по общей системе налогообложения на основании данных о самом налогоплательщике (налоговые декларации; первичные документы; акты оказания услуг; банковские документы; документы, полученные от контрагентов Общества по запросам налогового органа).

Довод Общества о неправомерном применении при исчислении налога на прибыль кассового метода и метода начисления, отклоняется апелляционным судом по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, размер полученных Обществом доходов определен Инспекцией на основании фискальных отчетов по кассам индивидуальных предпринимателей, установленных в магазине, регистров бухгалтерского учета ООО «Север-3», главных книг.

Расчет дохода по УСНО за 1 квартал 2007 года правомерно учтен судом первой инстанции с применением ограничений, установленных пунктом 4.1 статьи 346.13 НК и Постановлением Президиума  ВАС РФ от 12.05.2009 № 12010/08.

Следовательно, со 2 квартал 2007 года Общество обоснованно переведено на общую систему налогообложения.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции Обществом дополнительно представлены документы, подтверждающие расходы не учтенные Инспекций во время проведения выездной проверки. Указанные расходы признаны налоговым органом. Также судом признаны обоснованными расходы Общества, проходящие по расчетным счетам индивидуальных предпринимателей, которые содержат информацию о действительном размере расходов на приобретение товаров.

Расчет налогов с учетом указанных документов произведен Инспекцией в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

ВАС РФ в Постановлении Пленума от 30.07.2013 № 57 указал, что по общему правилу сбор и раскрытие доказательств осуществляются как налоговым органом, так и налогоплательщиком на стадии проведения мероприятий налогового контроля и в ходе досудебного разрешения спора (абзац 3 пункт 78 данного Постановления).

Однако из этого же пункта Постановления следует, что налогоплательщики вправе представить такие документы в ходе судебного разбирательства, а суд вправе их принять. Другая сторона спора при этом может обратиться к суду с ходатайством о предоставлении возможности ознакомиться с указанными документами и представить опровергающие доказательства (абзац 4 пункта 78 Постановления Пленума ВАС РФ № 57).

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно принял и оценил документы, представленные Обществом, вне зависимости от того, представлялись ли данные документы в Инспекцию в ходе проведения выездной налоговой проверки.

Оценив представленные Обществом документы с учетом отсутствия их у Инспекции во время проведения проверки, суд правомерно определил реальные налоговые обязательства налогоплательщика.

На основании изложенного, судом апелляционной инстанции, также отклоняется довод Общества о том, что суд первой инстанции самостоятельно произвел перерасчет доходов.

Довод Общества о неправомерном доначислении ему единого социального налога отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 статьи 235 НК РФ (в редакции спорного периода) налогоплательщиками единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам.

Объектом налогообложения при этом признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 НК РФ), а также по авторским договорам (пункт 1 статьи 236 НК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 237 НК РФ налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

Как следует из материалов дела, налоговым органом в ходе проверки установлены факты преднамеренного перевода работающего персонала из ООО «Север-3» к индивидуальным предпринимателям.

С учетом представленных доказательств судом установлено, что фактически должности переведенных работников осталась прежними, их трудовые функции не изменились, они по прежнему подчинялись Наволочной В.К. – директору ООО «Север-3», заработная плата увеличилась незначительно, место выполнения трудовых обязанностей осталось прежним, оплату за прохождение медосмотра всех работников производило Общество.

Таким образом, материалами дела подтверждено, что перевод работников из ООО «Север-3» к индивидуальным предпринимателям являлся формальным.

Установленные налоговым органом и судом первой инстанции обстоятельства, в том числе фактическое отсутствие производственной самостоятельности индивидуальных предпринимателей, по мнению апелляционного суда, свидетельствуют о том, что интерес ООО «Север-3» заключался в ежедневно осуществляемой трудовой функции трудового коллектива. С учетом изложенного, апелляционный суд приходит к выводу, что действия ООО «Север-3» были направлены на уклонение от уплаты единого социального налога на сумму выплаченной физическим лицам заработной платы и отклоняет доводы заявителя жалобы о неправомерном доначислении единого социального налога.

Апелляционный суд считает, что обстоятельства данного дела, свидетельствуют о том, что фактически именно ООО «Север-3» являлось работодателем и источником выплат для работников, числящихся в штате у индивидуальных предпринимателей. Следовательно, начисления, производимые в пользу физических лиц, фактических работников ООО «Север-3», должны признаваться налоговой базой по единому социальному налогу именно у Общества.

Следовательно, является верным вывод суда первой инстанции о том, что доначисление единого социального налога, соответствующих сумм пени и штрафа ООО «Север-3» произведено Инспекцией правомерно.

В отзыве на апелляционную жалобу Инспекция указала, что не согласна с решением суда первой инстанции о признании недействительным решения в части доначисления НДС и считает, что Инспекцией в ходе проверки НДС был правомерно исчислен Обществу дополнительно к цене реализуемых товаров. Указанный довод отклоняется апелляционным судом по следующим основаниям.

В пункте 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33 разъяснено, что если в договоре нет прямого указания на то, что цена не включает сумму налога и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора, то из установленной в договоре цены продавец самостоятельно выделяет расчетным методом сумму НДС.

Как определено в пункте 6 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы).

Как следует из материалов дела, в рассматриваемой ситуации розничная реализация товаров осуществлялась именно физическим лицам.

Оценив представленные в дело доказательства, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что розничная цена реализованного Обществом товара включала налог на добавленную стоимость.

В связи с чем, апелляционной инстанцией также отклоняется ссылка Инспекции на пункт 4 статьи 164 НК РФ, поскольку для розничной торговли указанные положения должны применяться с учетом специальной нормы - пункта 6 статьи 168 НК РФ.

Несогласие налогового органа с решением суда первой инстанции в части истечения 3-х летнего срока для использования права на налоговый вычет по НДС по операциям 2007 года и 1, 2 квартал 2008 года и на возможность применения Обществом налогового вычета по НДС только с 3 квартал 2008 года, отклоняется апелляционным судом по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 НК РФ).

В силу пункта 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Следовательно, право на налоговые вычеты по НДС возникает у налогоплательщика при соблюдении им условий, предусмотренных статьями 171 и 172 НК РФ, а именно: факта приобретения товаров (работ, услуг); принятия приобретенных товаров (работ, услуг) на учет (оприходование); наличия у покупателя надлежаще оформленного счета-фактуры, выставленного поставщиком товаров (работ, услуг) с указанием суммы НДС.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, приведенной в постановлении Президиума от 26.04.2011 № 23/11, применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость является правом налогоплательщика, носит заявительный характер посредством их декларирования в подаваемых в налоговый орган налоговых декларациях и может быть реализовано только при соблюдении установленных в главе 21 НК РФ условий.

Само по себе наличие у налогоплательщика документов, подтверждающих, по его мнению, право на применение налоговых вычетов, без отражения (указания, заявления) суммы налоговых вычетов в налоговой декларации не является основанием для уменьшения подлежащего уплате в бюджет по итогам налогового периода налога на добавленную стоимость. Наличие документов, обуславливающих применение