Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.01.2011 по делу n А33-10266/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«27» января 2011 г.

Дело №

А33-10266/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «13» января 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «27» января 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Магда О.В.,

судей: Гуровой Т.С., Шошина П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от истца (ОАО «Ростелеком»): Лаврикова И.В.  – представителя по доверенности от 26.10.2010 № 10-1013;

от ответчика (ЗАО Красноярский Инженерно-информационный центр «Искра»): Дивногорцева И.А. – генерального директора, действующего на основании выписки из протокола общего собрания акционеров № 16 от 10 апреля 2008 года, Чупрова И.Г. – представителя по доверенности от 01.01.2011 № 2;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» в лице Территориального управления № 5 Сибирского филиала, г. Красноярск,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «12» ноября 2010 года по делу № А33-10266/2010,

принятое судьей Петракевич Л.О.,

установил:

открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (ИНН 7707049388, ОГРН 1027700198767), (далее по тексту – истец, оператор связи) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к закрытому акционерному обществу «Красноярский инженерно-информационный центр «Искра» (ИНН 2466020221, ОГРН 1022402644571), (далее по тексту – ответчик, абонент) о взыскании 1 354 096 рублей 62 копейки долга по договору на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи №304/РТ от 01.01.2008.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 12 ноября 2010 года в удовлетворении исковых требований открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» о взыскании с закрытого акционерного общества «Красноярский инженерно-информационный центр «Искра» 1 354 096 рублей 62 копейки основного долга по договору №304/РТ на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи от 01.01.2008 отказано.

Не согласившись с данным решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой указал следующее:

- вывод суда о недоказанности истцом факта предоставления ответчику услуг междугородной и международной телефонной связи на сумму долга с согласия абонента, не соответствует действительности и не подтверждается материалами дела,

- заключение технической судебной экспертизы от 27.08.2010 носит вероятностный характер и не может быть принято судом в качестве доказательства по делу,

- ответчик самовольно заменил телефонные аппараты на УАТС, не согласовав такую замену с «Сибирьтелеком»,

- ответчик, в нарушение п.9 «Правил применения оконечного оборудования, выполняющего функции систем коммуникации», утвержденных Приказом Министерством информационных технологий и связи от 24.08.2006 г., аккредитацию, сертификацию либо согласование с оператором связи своего оборудования не представил.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик считает решение суда законным и обоснованным, просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, указав следующее:

- довод истца о том, что вывод суда о недоказанности истцом факта предоставления ответчику услуг междугородной и международной телефонной связи на сумму долга с согласия абонента, не соответствует действительности и не подтверждается материалами дела, опровергается материалами дела. Суд правильно указал, что истцом не доказан факт предоставления ответчику услуг междугородной и международной телефонной связи на сумму 1 354 096 рублей 62 копейки с согласия абонента, выраженного путем совершения им с пользовательского оборудования последовательности действий, указанных в пункте 3.2 договора,

- суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что в спорный период имело место несанкционированное подключение третьих лиц к междугородным и международным линиям телефонной связи отрытого акционерного общества «Ростелеком» с использованием оконечного оборудования ЗАО КИИЦ «Искра», услуги по предоставлению междугородной и международной телефонной связи оказаны истцом не абоненту, а иным лицам, что стало возможным в результате осуществления несанкционированного доступа к каналу связи между открытым акционерным обществом междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» и закрытым акционерным обществом «Красноярский инженерно-информационный центр «Искра»,

- довод истца о том, что заключение технической судебной экспертизы от 27.08.2010 носит вероятностный характер и не может быть принято судом в качестве доказательства по делу, не основан на законе, факт несанкционированного подключения к сети оператора связи неизвестных лиц для ведения междугородных и международных телефонных переговоров подтверждается, кроме указанного заключения технической судебной экспертизы, и иными доказательствами по делу, которые суд первой инстанции оценил в совокупности,

- истцом в апелляционной жалобе указано, что ответчик, в нарушение п.9 «Правил применения оконечного оборудования, выполняющего функции систем коммуникации», утвержденных Приказом Министерством информационных технологий и связи от 24.08.2006 г., аккредитацию, сертификацию либо согласование с оператором связи своего оборудования не представил. По мнению ответчика, данные доводы истца не соответствуют действительности и вводят суд в заблуждение, так как данные «Правила применения оконечного оборудования, выполняющего функции систем коммутации», разработаны во исполнение статьи 41 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи".

Согласно статье 41 Федерального закона «О связи», средства связи, подлежащие обязательной сертификации, предоставляются для проведения сертификации изготовителем или продавцом.

Ответчик является лишь пользователем УАТС, а не изготовителем или продавцом оконечного оборудования.

Также ответчик в отзыве указал, что решение Арбитражного суда Иркутской области по делу № А19-7555/10-59, на которое ссылается в апелляционной жалобе истец, основано на иных фактах и доказательствах, чем в настоящем деле, так там идет речь об УАТС, подключенной к сети Интернет, и доступ к оборудованию абонента был произведен именно из сети Интернет, по вине абонента, использовавшего несертифицированное оборудование.

В судебном заседании представители сторон поддержали в полном объеме доводы, изложенные в апелляционной жалобе и возражениях на нее.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

01.06.2006 между открытым акционерным обществом «Сибирьтелеком» и закрытым акционерным обществом «Красноярский инженерно-информационный центр «Искра» заключен договор об оказании услуг электросвязи №304, в рамках которого обществу выделены следующие телефонные номера пользовательского устройства (форма №1 к дополнительному соглашению №2 к договору №304 от 01.06.2006):

-  22 58 93, 23 07 45, 23 07 49, 23 07 50, 23 76 60, 23 76 74, 23 85 04, 23 85 14, 23 89 20, 27 07 31, 27 08 79, 27 09 33, 27 64 54, 27 68 61, 27 83 50, 27 84 92, 27 95 94, 65 03 36, 65 03 37, 65 83 47, 65 83 49, расположенные в помещении по адресу: г. Красноярск, ул. Марковского, д. 106;

-  34 74 29, 34 78 73, 34 81 49, расположенные в помещении по адресу: г. Красноярск, пер. Якорный, д. 14 (т. 1, л.д. 220-225).

Между открытым акционерным обществом междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (оператор связи) и закрытым акционерным обществом «Красноярский инженерно-информационный центр «Искра» (абонент) заключен договор на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи №304/РТ от 01.01.2008 (т. 1, л.д. 14-17).

В силу пункта 2.1 договора №304/РТ от 01.01.2008 оператор связи обязуется оказывать абоненту услуги связи, а абонент обязуется их оплачивать на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

В целях получения услуг связи закрытое акционерное общество «Красноярский инженерно-информационный центр «Искра» использует сертифицированное оборудование - учрежденческую автоматическую телефонную станцию (УАТС) «Panasonic» модели КХ-TDA600RU (декларация о соответствии зарегистрирована 16.02.2007) (т.1, л.д. 189-190).

Пунктом 1.5 договора установлено, что под услугами связи сторонами понимаются услуги международной и междугородной телефонной связи, которые оказываются оператором связи абоненту по договору с использованием автоматической системы обслуживания.

Согласно приложению №1 к договору абоненту выделены следующие телефонные номера пользовательского устройства:

-  телефонные аппараты:

20 65 08, 20 65 13, 20 65 14, 22 58 93, 23 07 45, 23 07 49, 23 07 50, 23 76 60, 23 76 74, 23 85 04, 23 85 14, 23 89 20, 27 07 31, 27 08 79, 27 09 33, 27 23 80, 27 57 86, 27 64 54, 27 68 61, 27 83

50, 27 84 92, 27 95 94, 65 03 36, 65 03 37, 65 83 47, 65 83 49, расположенные в помещении по

адресу: г. Красноярск, ул. Марковского, д. 106;

34 74 29, 34 78 73, 34 8 1 49, 65 74 32, расположенные в помещении по адресу: г. Красноярск, пер. Якорный, д. 14;

-    DLS-модем: 20 65 16, расположенный в помещении по адресу: г. Красноярск, ул. Марковского, д. 106 (т.1, л.д. 18).

На основании сообщения абонента от 10.07.2008 (приложение №2 к договору) закрытое акционерное общество «Красноярский инженерно-информационный центр «Искра» выбрало открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» в качестве оператора связи для получения услуг междугородной и международной телефонной связи (т.1, л.д. 19).

Пунктом 3.2 договора №304/РТ от 01.01.2008 предусмотрено, что для получения услуг связи по автоматической системе обслуживания абонент совершает набор следующей последовательности цифр для однозначного определения (идентификации) вызываемого оборудования:

-   для междугородного соединения: набор с пользовательского оборудования «8», набор кода выбора отрытого акционерного общества «Ростелеком», набор кода зоны нумерации вызываемого абонента, набор абонентского номера вызываемого абонента;

-   для международного соединения: набор с пользовательского оборудования «8», набор кода выбора отрытого акционерного общества «Ростелеком», набор кода страны; набор национального номера вызываемого абонента.

На основании пункта 3.4 договора №304/РТ от 01.01.2008 услуга связи считается оказанной с момента установления телефонного соединения в результате совершения пользователем действий, указанных в пункте 3.2 договора.

Оператор связи обязуется оказывать абоненту услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, правилами, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором (в том числе устранять в установленные сроки неисправности, возникшие по вине оператора связи) (пункт 4.1.1 договора).

Пунктом 4.2.3 договора предусмотрено, что абонент обязан уведомлять оператора связи об изменении данных об абонентских номерах в течение 3 дней с даты, когда такие изменения были внесены в договор местным оператором.

Согласно пункту 5.2.2 договора №304/РТ от 01.01.2008 абонент вправе отказаться от оплаты услуг связи, предоставленных без его согласия. Услуги связи считаются предоставленными абоненту с его согласия, если вызов совершен с пользовательского оборудования абонента посредством совершения действий, указанных в пункте 3.2 договора. При этом под пользовательским оборудованием понимается пользовательское (оконечное) оборудование, абонентские номера, вид (тип) пользовательского оборудования (коллективное или индивидуальное), адрес установки, которого указан в приложении №1 к договору (пункт 1.6 договора).

В силу пункта 6.1 договора №304/РТ от 01.01.2008 абонент обязан оплачивать оказанные ему оператором связи по договору услуги связи исключительно по банковским реквизитам, указанным в счете на оплату услуг связи, за исключением случаев оплаты услуг связи через кассу оператора.

На основании пункта 6.2 договора №304/РТ от 01.01.2008 тарифы на услуги связи устанавливаются и изменяются в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. При этом под тарифом понимается цена, по которой происходит расчет за оказанные услуги телефонной связи между сторонами договора (пункт 1.4 договора).

Согласно пункту 6.3 договора  №304/РТ от 01.01.2008 единица тарификации международного и междугородного телефонного соединения устанавливается оператором связи и составляет одну минуту. Учет продолжительности телефонного соединения ведется в соответствии с принятой единицей тарификации.

Под расчетным периодом понимается календарный месяц, начинающийся непосредственно после месяца, в котором были оказаны услуги телефонной связи (пункт 1.5 договора).

В силу пункта 6.4 указанного договора счет на оплату услуг связи, оказанных в месяце, предшествующем расчетному периоду, выставляется абоненту до 12 числа расчетного периода с указанием общей суммы платежа, а также с указанием каждого вида услуг связи, их объема и стоимости. Основанием для выставления счета абоненту являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого для учета объема оказанных услуг связи. Оплата услуг связи производится ежемесячно в течение 20 дней с момента выставления счета за услуги связи, оказанные в месяце, предшествующем расчетному периоду.

В соответствии с пунктом 6.5 договора доставка абоненту счета, счетов-фактур и актов сдачи-приемки оказанных услуг связи осуществляется в сроки, предусмотренные действующим законодательством. При наличии технической возможности оператор связи вправе доставить счет абоненту почтой, либо курьером, либо по электронной почте, либо факсимильной связью (по выбору оператора связи) по реквизитам абоненту. Абонент может получить названные документы самостоятельно по адресу: г. Красноярск, ул. Телевизорная, д. 1.

На основании пункта 6.6 договора оплата услуг связи производится абонентом путем перечисления денежных средств на расчетный счет, указанный в счете на оплату услуг связи, либо наличными денежными средствами в пункт приема оплаты оператора связи. Денежное обязательство пользователя за оказанные ему услуги связи прекращается с момента зачисления денежных средств на банковский