Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.02.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«24» февраля 2011г.

Дело №

г. Красноярск

А33-11933/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «16» февраля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «24» февраля 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бычковой О.И.,

судей:  Демидовой Н.М., Первухиной Л.Ф.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сызранцевой И.А.,

при участии представителей:

инспекции Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Красноярска - Лебедева С.В., по доверенности №04-23 от 28.04.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Красноярска на решение Арбитражного суда Красноярского края от «08» декабря 2010 года по делу № А33-11933/2010, принятое судьей Исаковой И.Н.,

установил:

 инспекция Федеральной налоговой службы России по Центральному району г.Красноярска  обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» о ликвидации организации.

Решением Арбитражного суда от «08» декабря 2010 года по делу № А33-11933/2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, налоговый орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Из апелляционной жалобы налогового органа следует, что материалами дела доказан факт неоднократности осуществления обществом деятельности без лицензии.

Общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!», уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (публичное извещение о назначении рассмотрения апелляционной жалобы размещено 18.01.2011 на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http: www.arbitr.ru/grad/)), своих представителей в судебное заседание не направило.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей ответчика.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, заслушав представителя налогового органа, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №23 по Красноярскому краю 17.03.2008, внесена запись о государственной регистрации юридического лица при его создании, присвоен государственный регистрационный номер – ОГРН 1082468012813.

Учредителем (участником) общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 29.07.2010 является Пахомов Виталий Сергеевич.

04.09.2009 между ООО «РОСБЕТ» (Букмекер) и ООО «Играйте с нами!» (Агент) заключен агентский договор № 0608, согласно пункту 2.1. которого  Букмекер поручает, а Агент обязуется выполнять комплекс юридических и иных действий, направленных на информационное и технологическое содействие лицам, имеющим намерение заключить пари с Букмекером на результат наступления определенного Букмекером события, в заключении с Букмекером пари, а Букмекер обязуется принимать и оплачивать услуги Агента в порядке и на условиях, определенных настоящим договором.

В ходе проведения проверки исполнения Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», Федерального закона «О государственном регулировании азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», налоговым органом  установлено нарушение обществом с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», пункта 2 статьи 14 Федерального закона «О государственном регулировании азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», выразившееся в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах при отсутствии лицензии на осуществление указанной деятельности.

Судебными актами по делам №А33-1032/2010, №А33-6879/2010, №А33-1589/2010 установлен факт осуществления обществом с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, осуществляемой на территории Красноярского края (вне игорных зон) без лицензии, общество привлечено к административной ответственности.

18.05.2010 между обществом с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» (арендатор) и обществом с ограниченной ответственностью «Берег» (арендодатель) заключен договор аренды нежилого помещения, согласно которому арендодатель обязуется передать арендатору во временное владение и пользование часть нежилого здания, общей площадью 148 кв.м., расположенное по адресу: г. Красноярск, пр. Ульяновский, д. 32В, на срок с момента подписания договора до 30.04.2011.

Распоряжением Администрации Советского района г. Красноярска от 08.07.2010 №1173 обществу с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» разрешено размещение сезонного кафе на земельном участке общей площадью 368,00 кв.м., расположенном по адресу: г. Красноярск, пр. Ульяновский, д. 32В, на срок с 01.05.2010 по 30.09.2010.

21.07.2010 Управлением Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Красноярскому краю выдано заключение о соответствии государственным санитарно-эпидемиологическим правилам и нормам № 44 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!», которым удостоверяется, что временная организация общественного питания – это летнее кафе по адресу: г. Красноярск, пр. Ульяновский, 32В.

16.07.2010 Федеральным государственным учреждением здравоохранения «Центр гигиены и эпидемиологии в Красноярском крае» выдано экспертное заключение № 5419 о соответствии государственным санитарно-эпидемиологическим правилам и нормам организации общественного питания, осуществляющей приготовление и реализацию готовых блюд и пищевых продуктов  - сезонного кафе ООО «Играйте с нами!», по пр. Ульяновский, 32В в г. Красноярске.

Посчитав, что обществом с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!»  осуществляется деятельность без лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, предусмотренных Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности», Федеральным законом «О государственном регулировании азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», налоговый орган обратился в арбитражный суд с требованием о ликвидации общества на основании статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Оценив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

По смыслу статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает дело по общим правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции с особенностями, предусмотренными главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом, согласно части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

В соответствии с частью 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации основаниями для ликвидации юридического лица по решению суда могут являться, в том числе допущенные при его создании грубые нарушения закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо осуществление деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

В силу статьи 53 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственные органы вправе обратиться с иском в арбитражный суд в защиту публичных интересов в случаях, предусмотренных федеральным законом.

В соответствии с пунктом 11 статьи 7 Закона Российской Федерации «О налоговых органах Российской Федерации» налоговым органам предоставляется право предъявлять в арбитражные суды иски о ликвидации организации любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, в случае выявления одного из оснований, при наличии которых организация, согласно законодательству, подлежит ликвидации, налоговый орган вправе обратиться в суд. При этом данное право налоговых органов ограничивается случаями нарушения  юридическими лицами налогового законодательства, а так же случаями нарушения иных норм законодательства, контроль за соблюдением которых возложен на этот орган.

Согласно пункту 5.1.9 пункта 5 раздела II Положения о Федеральной налоговой службе, утверждённого Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506 (в редакции на 22.02.2008), к компетенции налоговой службы отнесено осуществление контроля и надзора за соблюдением организатором азартных игр требований, установленных частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Таким образом, арбитражным судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что нарушения положений Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», если они сопряжены с неоднократными или грубыми нарушениями закона, могут явиться основанием для обращения налогового органа в суд с иском о ликвидации юридического лица.

Согласно статье 2 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», правовое регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, а также может осуществляться принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными нормативными правовыми актами.

Подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» установлено, что лицензированию подлежит, в том числе, деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В соответствии с требованиями пункта 2 статьи 14 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты юридическими лицами исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Красноярский край не входит в перечень игорных зон, определенных пунктом 2 статьи 9 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». Таким образом, деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, осуществляемая на территории Красноярского края, подлежит обязательному лицензированию.

В качестве доказательства осуществления обществом с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, на территории Красноярского края без лицензии налоговый орган ссылается на судебные акты Арбитражного суда Красноярского края, постановления Третьего Арбитражного апелляционного суда, постановление Федерального Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа о привлечении общества к административной ответственности.

Судебными актами по делам №А33-1032/2010, №А33-6879/2010, №А33-1589/2010 установлен факт осуществления обществом с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, осуществляемой на территории Красноярского края (вне игорных зон) без лицензии.

Основанием обращения налогового органа в арбитражный суд с иском о ликвидации общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» явилось  осуществление обществом деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии, обязательность на получение которой предусмотрена Федеральным законом «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Согласно