Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.03.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

именных бездокументарных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» присвоен государственный регистрационный номер 1-01-00107-А от 289.05.2007, что подтверждается представленным в материалы дела уведомлением ФСФР от 04.06.2007 № 07-ВГ-03/11452 об объединении дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель».

Статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрена процедура выкупа ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 % процентов акций открытого общества. Требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество (абз. 3 пункта 1 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 6 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, указанному в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающему акционеру), заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

При неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающий акционер) обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества (абз. 2 пункта 7 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно пункту 8 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах» в течение трех дней после представления лицом, указанным в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", документов, подтверждающих оплату им выкупаемых ценных бумаг, держатель реестра владельцев ценных бумаг обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев, а также с лицевых счетов номинальных держателей и зачислить их на лицевой счет лица, указанного в пункте 1 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (выкупающего акционера).

Механизм проведения оценки выкупаемых акций определен в статье 7 Федерального закона от 05.01.06 N 7-ФЗ, согласно пункту 6 цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не может быть ниже:

1) средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организаторов торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг;

2) стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги;

3) наибольшей цены, по которой лицо, указанное в части 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести соответствующие ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг.

Первый из перечисленных в пункте 6 статьи 7 Федерального закона от 05.01.06 N 7-ФЗ, способов определения выкупной цены обоснованно не был применен, т.к. акции ОАО «РАО «Норильский никель» не обращались в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе, на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, что подтверждается представленным в материалы дела письмом Московской межбанковской валютной биржи от 12.08.2002 № 03/1-260. В материалы дела не представлены доказательства того, что ОАО «ГМК «Норильский никель» или его аффилированные лица приобретали и принимали обязательства приобрести акции ОАО «РАО «Норильский никель» в течение шести месяцев, предшествовавших дате направления требования о выкупе, в связи с чем, третий способ также обоснованно не был использован.

В связи с этим правомерно был использован второй способ определения выкупной цены акций ОАО «РАО «Норильский никель»: независимым оценщиком, подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета.

В соответствии с пунктом 7 статье 7 Федерального закона от 05.01.06 N 7-ФЗ при определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными.

Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги.

Как следует из материалов дела, ОАО «ГМК «Норильский никель» для оценки стоимости ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» привлекло общество с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» на основании договора об оказании услуг по оценке № КД/169-13-НН от 20.06.2008. В результате проведения обществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» экспертизы стоимости одной именной обыкновенной бездокументарной акции и одной привилегированной именной бездокументарной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский никель» определена стоимость одной именной обыкновенной бездокументарной акции и одной привилегированной именной бездокументарной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский никель» по состоянию на 01 апреля 2008 года - 238 рублей 84 копейки.

Статьей 11 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» установлены обязательные требования к отчету независимого оценщика:

дата составления и порядковый номер отчета;

основание для проведения оценщиком оценки объекта оценки;

место нахождения оценщика и сведения о членстве оценщика в саморегулируемой организации оценщиков;

точное описание объекта оценки, а в отношении объекта оценки, принадлежащего юридическому лицу, - реквизиты юридического лица и балансовая стоимость данного объекта оценки;

стандарты оценки для определения соответствующего вида стоимости объекта оценки, обоснование их использования при проведении оценки данного объекта оценки, перечень использованных при проведении оценки объекта оценки данных с указанием источников их получения, а также принятые при проведении оценки объекта оценки допущения;

последовательность определения стоимости объекта оценки и ее итоговая величина, а также ограничения и пределы применения полученного результата;

дата определения стоимости объекта оценки;

перечень документов, используемых оценщиком и устанавливающих количественные и качественные характеристики объекта оценки.

Приказом Минэкономразвития России от 20.07.2 007 № 254 утвержден федеральный стандарт оценки «Требования к отчету об оценке», в соответствии с пунктом 2 раздела 1 является обязательным к применению при осуществлении оценочной деятельности. В разделе III установлены требования к содержанию отчета об оценке.

Экспертное заключение по результатам проведенной обществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» экспертизы соответствует требованиям статьи 11 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», федеральному стандарту оценки «Требования к отчету об оценке».

Согласно пункту 2.3 Положения о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, утвержденного Приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 29.09.06 N 303, проведение экспертизы отчета об оценке осуществляется саморегулируемыми организациями оценщиков, в том числе, объединяющими лиц, осуществляющих оценочную деятельность на основании статьи 2 Федерального закона от 27.07.06 N 157-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

В результате проведения некоммерческим партнерством «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» экспертизы отчета ООО «Росэкспертиза» об оценке рыночной стоимости 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский Никель», включенным в единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, 10.07.2008 составлено Экспертное заключение № 30, в котором сделан вывод о достоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций.

Пунктом 2 статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлены требования к содержанию требования о выкупе ценных бумаг, а также Приказом ФСФР России от 13.07.2006 № 06-76/пз-н «Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ» утверждена форма требования о выкупе ценных бумаг.

Таким образом, требование ОАО «ГМК «Норильский никель» о выкупе акций ОАО «РАО «Норильский никель» соответствует положениям статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", содержит все необходимые сведения и составлено по установленной форме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах» требование выкупе ценных бумаг до направления в открытое акционерное общество представляется в Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. По истечении 15 дней с момента представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг лицо, которое имеет намерение подать требование о выкупе ценных бумаг, вправе направить соответствующее требование в открытое общество, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении требования в соответствие в настоящим Федеральным законом.

На представленном в материалы дела Требовании о выкупе ценных бумаг имеется отметка о его поступлении 11.07.2008 в Федеральную службу по финансовым рынкам.

Доказательств направления Федеральной службой по финансовым рынкам в адрес ОАО ГМК «Норильский никель» предписания о приведения требования о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» в соответствие с Федеральным законом № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в материалы дела не представлено.

По истечение установленного 15-дневного срока с момента представления требования о выкупе ценных бумаг в Федеральную службу по финансовым рынкам Требование о выкупе ценных бумаг было направлено ОАО «РАО «Норильский никель», Абрамовой Г.Ф. как акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», что  подтверждается реестром отправки заказной корреспонденции ЗАО «Национальная Регистрационная Компания» от 31.07.2008, согласно которому  в адрес Абрамова В.И., Абрамовой Г.Ф.  заказными письмами № 66432, 66433 направлено требование о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский Никель».

Требование о выкупе ценных бумаг было размещено в средствах массовой информации, что подтверждается выпуском газеты «Известия» от 30.07.2008.

В связи с чем, доводы апелляционной жалобы о том, что о наличии права требовать  выкупа доли акции истец не был уведомлен, не принимаются судом апелляционной инстанции.

В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

В соответствии с пунктом 20 Стандартов оценки, обязательных к применению субъектами оценочной деятельности, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.07.2001 № 519, итоговая величина стоимости объекта оценки, указанная в отчете об оценке, составленном в порядке и на основании требований, установленных Федеральным законом «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», стандартами оценки и нормативными актами по оценочной деятельности уполномоченного органа по контролю за осуществлением оценочной деятельности в Российской Федерации, может быть признана рекомендуемой для целей совершения сделки с объектами оценки, если с даты составления отчета об оценке до даты совершения сделки с объектом оценки или даты представления публичной оферты прошло не более 6 месяцев.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что поскольку датой составления Экспертного заключения обществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» об оценке стоимости ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» является 30.06.2008, на момент направления истцу требования – 30.07.2008 установленный шестимесячный срок не истек, следовательно, использование в Требовании о выкупе акций стоимости одной бездокументарной именной обыкновенной или привилегированной акции ОАО «РАО «Норильский никель» - 238 рублей 84 копейки, определенной по результатам экспертизы обществом с ограниченной ответственностью «Росэкспертиза» и указанной в Экспертном заключении от 30.06.2008, является правомерным.

В пункте 6.1.4. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что срок оплаты выкупаемых ценных бумаг составляет 25 дней с даты, на которую составляется список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая указана в пункте 6.3.1 настоящего Требования о выкупе ценных бумаг. Владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить ОАО «ГМК «Норильский никель» заявление, которое содержит реквизиты счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги. При непоступлении в срок, указанный в пункте 6.3.2 настоящего Требования о выкупе ценных бумаг, заявления от владельца выкупаемых ценных бумаг или отсутствии в этом заявлении необходимой информации о банковских реквизитах счета либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств, оплата ценных бумаг, выкупаемых у такого владельца, будет производиться посредством перечисления денежных средств в депозит нотариуса, указанного в пункте 6.3.5 настоящего требования о выкупе ценных бумаг.

В пункте 6.3.1. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что дата, на которую будет составляться список владельцев именных ценных бумаг – 49-й календарный день после направления настоящего Требования о выкупе в ОАО «РАО «Норильский никель».

В пункте 6.3.2. Требования о выкупе ценных бумаг указано, что заявления владельцев выкупаемых именных ценных бумаг, содержащих