Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.03.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

справки КЭЧ по расчетам за коммунальные услуги.

Согласно пункту 8.1. контракта приемка завершенного строительством объекта осуществляется после выполнения сторонами всех обязательств, предусмотренных контрактом и в соответствии с действующим порядком приемки на момент подписания акта.

В соответствии с пунктом 9.2. контракта гарантийный срок нормальной эксплуатации объекта и входящих в него инженерных систем, оборудования, материалов и работ устанавливается согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации и составляет 60 месяцев с даты подписания сторонами акта о приемки готового объекта. Если в период гарантийной эксплуатации объекта обнаружатся дефекты, препятствующие нормальной эксплуатации, то генподрядчик обязан их устранить за свой счет и в согласованные сроки. Для участия в составлении акта, фиксирующего дефекты, согласования порядка и сроков их устранения генподрядчик обязан командировать своего представителя не позднее 5 дней со дня получения письменного извещения заказчика. Гарантийный срок в этом случае продлевается соответственно на период устранения дефектов. Указанные гарантии не распространяются на случаи преднамеренного повреждения объекта со стороны третьих лиц. Если генподрядчик в течение срока, указанного в акте обнаруженных дефектов, не устранит дефекты и недоделки  выполненных работ, включая оборудование, либо самоустранится или откажется от составления акта, то заказчик вправе, при сохранении своих прав по гарантии, устранить дефекты и недоделки силами другого подрядчика. В этом случае генподрядчик возмещает заказчику всю сумму затрат на оплату работ по устранению дефектов.

Согласно пункту 9.3. контракта при отказе генподрядчика от составления или подписания акта обнаруженных дефектов и недоделок для их подтверждения заказчик назначит квалифицированную экспертизу, которая составит соответствующий акт по фиксированию дефектов и недоделок и их характера, что не исключает право сторон обратиться в арбитражный суд по данному вопросу.

В соответствии с пунктом 11.2.3. контракта за задержку устранения дефектов и недоделок в работах и конструкциях, он уплачивает заказчику пеню в размере 1% от суммы расходов на устранение дефектов в работах и конструкциях за каждый день просрочки.

08.08.2007 сторонами подписано дополнительное соглашение № 1 к государственному контракту № 1 от 15.06.2007 на выполнение строительно-монтажных работ, согласно пункту 1.1. которого при определении стоимости строительства была допущена ошибка в определении его сейсмостойкости, что существенно занизило стоимость строительства (письмо ОАО «Гражданпроект» от 24.01.2007). Поскольку ни одна из сторон не предполагала и не могла предположить о данном обязательстве, а исполнение контракта стало невозможным, данное обстоятельство признается сторонами как форс-мажорное.

В соответствии с пунктом 1.3. дополнительного соглашения № 1 от 08.08.2007 поскольку, согласно пункту 12.1 контракта сроки исполнения обязательств продлеваются соразмерно времени действия форс-мажорных обстоятельств сдача готового объекта заказчику продлевается до 31.12.2007.

Согласно разделу 2 дополнительного соглашения № 1 от 08.08.2007 сметная уточненная стоимость объекта согласно экспертному заключению Главэкспертизы России № 0323-07/ГГЭ-1260-01/05 от 27.04.2007, утвержденной приказом Росгидромета от 08.08.2007 за № 233 в базовых ценах 2001 года составляет 5 143 860 руб. Общая стоимость работ на объекте, поручаемых генподрядчику по твердой договорной цене в ценах 2 квартала 2005 года, с учетом НДС (18%) составляет 14 876 270 руб. Стоимость работ, поручаемых генподрядчику в 2006 году по твердой договорной цене в текущих ценах составляет 4 500 000 руб. Стоимость работ, поручаемых генподрядчику в 2007 году по твердой договорной цене в текущих ценах составляет 10 376 270 руб.

25.12.2007 сторонами подписано дополнительное соглашение № 2 к государственному контракту № 1 от 15.06.2007 на выполнение строительно-монтажных работ, согласно пункту 1.5. которого поскольку, согласно пункту 12.1 контракта, срок исполнения обязательств продлеваются соразмерно времени действия форс-мажорных обстоятельств сдача готового объекта заказчику продлевается до 30.06.2008.

В соответствии с пунктом 2.1. дополнительного соглашения № 2 от 25.12.2007 стоимость работ не изменяется с переходом на 2008 год и остается в прежней редакции, согласно дополнительного соглашения № 1 от 08.08.2007.

Сторонами подписаны акты приемки выполненных работ и справки формы КС-3 на общую сумму 10 313 491 руб.

Истец произвел оплату ответчику в сумме 10 183 270 руб. платежными поручениями № 40 от 02.04.2007 на сумму 1 605 900 руб., № 76 от 18.05.2007 на сумму 684 909 руб. 66 коп., № 272 от 27.11.2007 на сумму 223 627 руб. 32 коп., № 271 от 27.11.2007 на сумму 696 196 руб. 06 коп., № 273 от 27.11.2007 на сумму 792 687 руб. 60 коп., № 298 от 18.12.2007 на сумму 271 406 руб. 83 коп., № 299 от 19.12.2007 на сумму 725 272 руб. 53 коп., № 156 от 06.08.2007 на сумму 1 000 000 руб., № 141 от 22.04.2008 на сумму 62 778 руб. 90 коп., № 142 от 22.04.2008 на сумму 195 238 руб. 92 коп., № 243 от 29.05.2008 на сумму 1 235 475 руб., № 244 от 19.06.2008 на сумму 370 239 руб. 94 коп., № 345 от 14.08.2008 на сумму 1 513 893 руб. 57 коп., № 583 от 17.12.2008 на сумму 114 261 руб. 93 коп., № 582 от 17.12.2008 на сумму 208 296 руб. 67 коп., № 581 от 17.12.2008 на сумму 483 085 руб. 07 коп.

Указанные обстоятельства отражены в акте № 18 от 19.03.09 проверки Территориальным управлением Федеральной службы финансово-бюджетного надзора в Республике Тыва финансово-хозяйственной деятельности ГУ Тувинский Республиканский центр по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды за 2007-2008 годы. В данном акте также указано, что проведенным выборочным контрольным обмером в присутствии представителя заказчика и подрядчика Набиева Ю.С. установлена стоимость выполненных СМР на сумму             9 548 008 руб. 19 коп., завышение стоимости выполненных работ составило 766 482 руб. 91 коп. (10 314 491 руб. 10 коп. - 9 548 008 руб. 19 коп.), которое сложилось в результате того, что подрядчиком ООО «СибСтройДизайн» были предъявлены к оплате а заказчиком оплачены завышенные и невыполненные объемы строительных работ на общую сумму 766 482 руб. 91 коп. (акт контрольного обмера № 1 от 19.03.09).

В материалы дела представлен акт объемов контрольных обмеров по строительству производственного здания ФГУ Тувинская ЦГМС по ул. Крюкова, № 1 в г. Кызыле,  в котором сторонами зафиксированы виды и объемы фактически выполненных ответчиком работ. Данный акт от имени ответчика подписан Набиевым Ю.С., который согласно письму ответчика № 12 от 17.03.2009 является уполномоченным представителем ООО «СибСтройДизайн» на строительном объекте по строительному адресу: ГУ Тувинская ЦГМС.

На основании акта объемов контрольных обмеров по строительству производственного здания ФГУ Тувинская ЦГМС по ул. Крюкова, № 1 истцом составлены локальные сметные расчеты на завышенные объемы выполненных работ по капстроительству производственного здания, согласно которым стоимость не выполненных работ составила  345 025 руб. 99 коп. и 31163 руб.

Как указал истец, акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 за август 2008 года на сумму 113 540 руб. 15 коп. и за июнь 2008 года на сумму 271 814 руб. 62 коп. подписаны истцом ошибочно, данные работы ответчиком фактически не выполнялись, что отражено в акте обмера. Таким образом, общая сумма невыполненных ответчиком работ составила 761 543 руб. 48 коп.

Претензиями от 07.05.2009 № 129, от 24.06.2009 № 159/1 истец уведомил ответчика о том, что в результате завышения  стоимости строительно-монтажных работ, согласно акту № 1 контрольных обмеров выполненных работ по строительству «Производственного здания ГУ «Тувинского ЦГМС» по ул. Крюкова, д.1 в г. Кызыле» от 19.03.2009 и локальной сметы расчетов на завышенные объемы выполненных работ по капитальному строительству «Производственного здания ГУ Тувинского ЦГМС» по ул. Крюкова, д.1 в г. Кызыле» ГУ «Тувинский ЦГМС» произвел излишнюю оплату в размере 635 262 руб. подрядчику ООО «СибСтройДизайн» и обратился с просьбой возместить денежные средства в размере 635 262 руб. или произвести работы, указанные в локальных сметах, которые были представлены ГУ «Тувинскому ЦГМС» для оплаты, но фактически не выполненные.

За нарушение сроков недоделок в работах истец в соответствии с пунктом 11.2.3. контракта истец начислил ответчику пеню в размере 1% от суммы расходов на устранение дефектов в работах и конструкциях за каждый день просрочки за период с 20.03.2008 по 25.02.2010 в сумме 635 262 руб.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции в материалы дела стороны представили соглашение по фактическим обстоятельствам дела от 9 марта 2011 года, в котором зафиксировали следующее:

- 17 декабря 2010 года сторонами совместно произведены контрольные обмеры и подсчитаны объемы строительных работ, выполненных обществом с ограниченной ответственностью «СибСтройДизайн» на строительном объекте производственного здания ГУ «Тувинский ЦГМС» по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Крюкова, д. 1, по государственному контракту № 1 от 15.06.2006;

- в результате данных мероприятий установлено, что обществом с ограниченной ответственностью «СибСтройДизайн» за период с 27 сентября 2006 года по 30 октября 2008 года в соответствии с условиями государственного контракта №1 от 15.06.2006 года и проектно-сметной документацией фактически выполнены работы по возведению производственного здания ГУ «Тувинский ЦГМС» по адресу: Республика Тыва,  г. Кызыл, ул. Крюкова, на общую сумму           14 876 270,00 рублей, что подтверждается подписанными сторонами ранее актами выполненных работ (по форме КС-2), а также справками о стоимости работ (по форме КС-3);

- обществом с ограниченной ответственностью «СибСтройДизайн» в том числе фактически выполнены работы на сумму 766 482 руб. 901 коп., указанные в актах о приемке выполненных работ по форме КС-2, за июнь 2008 г. в сумме 271 814,62 рублей, за август 2008 г. в сумме 113 540 руб. 15 коп., за октябрь 2008 г. в сумме 493 944 руб., а также в локальном сметном расчете на завышенные объемы в сумме 345 025 руб. 70 коп., в локальном сметном расчете на завышенные объемы в сумме 31 163 руб.;

-  стороны пришли к соглашению, что стоимость выполненных работ в размере 635 262 рублей, предъявленная ранее обществом с ограниченной ответственностью «СибСтройДизайн» к оплате, оплачена государственным учреждением «Тувинский республиканский центр по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды» правомерно и возврату не подлежит;

- стороны пришли к соглашению, что обстоятельства, указанные в пунктах 1-5 настоящего соглашения, могут быть приняты арбитражным судом в качестве фактов, не требующих дальнейшего доказывания.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Заключенный между государственным учреждением «Тувинский республиканский центр по гидрометеологии и мониторингу окружающей среды» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «СибСтройДизайн» (генподрядчик) государственный контракт № 1 от 15.06.2006 на выполнение строительно-монтажных работ в редакции дополнительных соглашений № 1 от 08.08.2007 по своей правовой природе является договором строительного подряда, отношения по которому регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

В соответствии со статьей 763 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Предметом контракта является выполнение генподрядчиком на свой риск собственными и привлеченными силами и средствами всего объема работ по возведению производственного здания ГУ «Тувинский ЦГМС» по адресу: 667001 Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Крюкова, д.1 в соответствии с условиями контракта, заданиями заказчика и проектно-сметной документацией, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации. Генподрядчик обязуется полностью завершить строительство и сдать готовый объект заказчику в срок до 25.08.2007, выполнять работы в соответствии с квартальным графиком работ (пункт 1.1. контракта).

Согласно статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

25.12.2007 сторонами подписано дополнительное соглашение № 2 к государственному контракту № 1 от 15.06.2007 на выполнение строительно-монтажных работ, согласно пункту 1.5. которого поскольку, согласно пункту 12.1 контракта, срок исполнения обязательств продлевается соразмерно времени действия форс-мажорных обстоятельств сдача готового объекта заказчику продлевается до 30.06.2008.

В соответствии со статьей 709 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.  

Согласно разделу 2 дополнительного соглашения № 1 от 08.08.2007 сметная уточненная стоимость объекта согласно экспертному заключению Главэкспертизы России № 0323-07/ГГЭ-1260-01/05 от 27.04.2007, утвержденной приказом Росгидромета от 08.08.2007 за № 233 в базовых ценах 2001 года составляет 5 143 860 руб. Общая стоимость работ на объекте, поручаемых генподрядчику по твердой договорной цене в ценах 2 квартала 2005 года, с учетом НДС (18%) составляет 14 876 270 руб. Стоимость работ,