Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.03.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«23» марта 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-8117/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «16» марта 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «23» марта 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей:  Белан Н.Н., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от должника – общества с ограниченной ответственностью «Региональный Инвест Проект»: Сапега А.С.  – представителя по доверенности от 22.11.2010 № 2,

от конкурсного управляющего ООО «Региональный Инвест Проект» Чичильницкого С.Б.: Замарацкой Е.А.  - представителя по доверенности от  11.01.2011,

от заинтересованного лица - акционерного общества «БТА Банк»: Ушакова Р.Н. – представителя по доверенности от 08.02.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица - акционерного общества «БТА Банк»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «06» декабря 2010 года по делу № А33-8117/2010, принятое председательствующим судьей Цыганковой И.Н., судьями Сурковым Д.Л., Жирных О.В.,

установил:

в Арбитражный суд Красноярского края обратилось общество с ограниченной ответственностью «Региональный Инвест Проект» (ОГРН 1055006356888, ИНН 5032138177) (далее – ООО «Региональный Инвест Проект») с заявлением о признании себя банкротом как ликвидируемого должника.

К участию в процессе по делу о банкротстве в качестве заинтересованного лица привлечено акционерное общество «БТА Банк» (далее – АО «БТА Банк»).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 06.12.2010 суд признал ликвидируемого должника – общество с ограниченной ответственностью «Региональный Инвест Проект» (ОГРН 1055006356888, ИНН 5032138177) банкротом,  в отношении общества открыто конкурсное производство сроком до 30.05.2011, конкурсным управляющим должника утвержден Чичильницкий Сергей Брониславович, на председателя ликвидационной комиссии Щербакова А.О. возложена обязанность в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему Чичильницкому С.Б., суд обязал конкурсного управляющего в срок до 15.12.2010 направить сведения о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства для опубликования в газете «Коммерсантъ», ежеквартально представлять в арбитражный суд отчет о своей деятельности, информацию о ходе конкурсного производства и об использовании денежных средств должника, после завершения расчетов с кредиторами, в срок до 30.05.2011 представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства с приложением документов, предусмотренных статьей 147 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Не согласившись с указанным судебным актом, АО «БТА Банк» обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 06.12.2010 и прекратить производство по делу.

АО «БТА Банк» считает обжалуемый судебный акт необоснованным по следующим основаниям:

- на дату рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления ООО «Региональный Инвест Проект» о признании его банкротом решение единственного участника должника о добровольной ликвидации общества от 11.02.2010 № 11-02/2010 отменено решением единственного участника общества от 25.10.2010, следовательно, рассмотрение заявления о ликвидации арбитражным судом невозможно на основании пункта 1 статьи 224 Закона о банкротстве;

-  вывод суда о злоупотреблении процессуальными правами представителем ликвидационной комиссии путем представления ходатайства об отложении судебного разбирательства в целях представления доказательств о внесении в ЕГРЮЛ сведений об отмене добровольной ликвидации противоречит положениям статьи 51 Закона о банкротстве и пункту 3 части 1 статьи 135 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- список кредиторов и промежуточный ликвидационный баланс не отражают достоверных сведений о размере кредиторской задолженности должника на начало отчетного периода (01.01.2010), поскольку указанные в них суммы не совпадают  по датам 31.12.2009 и 01.01.2010; в материалы дела не представлен список кредиторской задолженности от 06.05.2010;

- на основании письма от 01.04.2010 в список кредиторов с указанием задолженности в размере 743 122 683 рублей 70 копеек включено ООО «ФинЭкс - Актив», однако по указанному письму общество просит оплатить вексель от 09.11.2009, выданный ОАО «РМТ» на сумму 25 036 814 долларов США;

- большую часть кредиторской задолженности  от общего размера требований кредиторов, не оспариваемых должником составляет задолженность перед аффилированными лицами, сделки, в результате которых образовалась данная искусственная задолженность, совершены без экономической обоснованности, за короткий промежуток времени, с целью реализации контролируемой процедуры банкротства;

- АО «БТА Банк» не уведомлен о ликвидации общества на основании статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации, требования банка не включены в промежуточный ликвидационный баланс по состоянию на 06.05.2010, до принятия решения добровольной ликвидации в производстве арбитражного суда находилось на рассмотрении дело № А41-37804/09 по требованию банка к должнику об обращении взыскания на заложенное имущество, 24.02.2011 вынесена резолютивная часть решения об удовлетворении иска, установлена начальная продажная цена имущества в размере 544 090 000 рублей; требования банка будут удовлетворены в процессе банкротства с меньшем размере, чем минуя банкротские процедуры;

- к участию в деле не привлечены перечисленные в статье 35 Закона о банкротстве лица, чьи права и законные интересы затронуты обжалуемым решением.

Согласно представленному ООО «Региональный Инвест Проект» отзыву на апелляционную жалобу заинтересованного лица АО «БТА Банк» на момент подачи апелляционной жалобы не являлся лицом, участвующим в деле или процессе о банкротстве, поскольку судом первой инстанции при привлечении в дело определением от 08.09.2010 неверно применены положения статьи 40 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а именно: заявитель не подпадает под предусмотренные в качестве заинтересованных лиц статьей 19 Закона о банкротстве, судом не проверена обоснованность требований банка. Права банка как лица участвующего в деле возникли с 19.01.2010 – с принятия судом к рассмотрению его требования, права на обжалование акта 14.01.2011 заявитель не имел.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.01.2011 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 28.02.2011.

Судебное заседание 28.02.2011 проведено с участием представителей ООО «Региональный Инвест Проект», конкурсного управляющего ООО «Региональный Инвест Проект» Чичильницкого С.Б., АО «БТА Банк», участников ООО «Региональный Инвест Проект». В судебном заседании объявлен перерыв на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации до 05.03.2011.

После перерыва судебное заседание продолжено 05.03.2011 с участием тех же представителей. Представитель АО «БТА Банк» пояснил, что на 31.01.2010 имелся один кредитор, представитель ООО «Региональный Инвест Проект» пояснил, что  в настоящее время не имеется возможности восстановить платежеспособность предприятия, на вопрос суда указал, что представитель учредителя позицию выразил, представитель работников на момент вынесения решения не был избран, требования уполномоченного органа у должника отсутствует, он участвовал в судебном заседании. Представитель конкурсного управляющего ООО «Региональный Инвест Проект» Чичильницкого С.Б. заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, указала, что задолженность значительно превышает размер активов должника. Представитель АО «БТА Банк» Ушаков Р.Н. пояснил, что задолженность перед налоговым органом имеется, о чем было указано в заявлении должника о признании его банкротом. Определением апелляционного суда от 05.03.2011 судебное заседание отложено на 16.03.2011.

В судебном заседании 16.03.2011 участвовали представители ООО «Региональный Инвест Проект», конкурсного управляющего Чичильницкого С.Б., АО «БТА Банк». Представитель банка поддержал  доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представитель конкурсного управляющего ООО «Региональный Инвест Проект» Чичильницкого С.Б.  заявила ходатайство о приобщении  к материалам дела дополнительных доказательств, а именно копий: справки № 65735 на 13.07.2010; платежного поручения № 7 от 23.08.2010; платежного поручения № 6 от 23.08.2010; платежного поручения № 5 от 23.08.2010; платежного поручения № 4 от 23.08.2010; справки об отсутствии задолженности. Представитель АО «БТА Банк» Ушаков Р.Н. не возразил в отношении удовлетворения ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств. Судом ходатайство о приобщении к материалам дела указанных доказательств удовлетворено на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

ООО «Региональный Инвест Проект», переименованное из ООО «РТМ Одинцово» на основании решения единственного участника от 17.12.2009 № 17-12/2009, зарегистрировано инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Одинцово Московской области 25.11.2005, основной государственный регистрационный номер 1055006356888 и поставлено на налоговый учет по месту нахождения с присвоением идентификационного номера налогоплательщику 5032138177 по юридическому адресу: 143005, Московская область, г. Одинцово, ул. Маршала Жукова, д. 34.

На основании решения единственного участника общества от 17.12.2009 № 17-12/2009 местонахождение общества изменено на: 660000, Красноярский край, г. Красноярск, пр. Мира, д. 30.

Согласно уставу ООО «Региональный Инвест Проект» предметом деятельности должника являются финансовое посредничество, консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления, монтаж зданий и сооружений из сборных конструкций, производство общестроительных работ по возведению зданий, производство общестроительных работ, строительство зданий и сооружений, разборка и снос зданий; производство земляных работ, оптовая торговля прочими непродовольственными потребительскими товарами и др.

Решением единственного участника от 11.02.2010 № 11-02/2010 начата добровольная ликвидация общества, назначена ликвидационная комиссия, председателем которой назначен Щербаков Алексей Олегович, о чем 24.02.2010 в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) внесены записи о принятии решения о ликвидации должника за государственным регистрационным номером 2102468141092 и о назначении ликвидационной комиссии за номером 2102468141114.

В ходе проведения добровольной ликвидационной комиссией опубликовано сообщение о ликвидации должника о порядке и о сроках предъявления кредиторами своих требований в журнале «Вестник государственной регистрации» № 8 от 03.03.2010. Всем выявленным кредиторам направлено письменное уведомление о ликвидации должника. По истечении двухмесячного срока, установленного для предъявления требований кредиторами, была установлена кредиторская задолженность перед девятью кредиторами в размере 2 291 947 875 рублей 20 копеек. В материалы дела представлены требования кредиторов, предъявленные к должнику, и список требований кредиторов.

В ходе добровольной ликвидации ликвидационной комиссией выявлено следующее имущество должника: два земельных участка балансовой стоимостью 1 607 120 000 рублей, остаточной стоимостью 19 720 000 рублей, принадлежащих должнику на праве собственности (свидетельства о государственной регистрации права от 12.07. 2006), дебиторская задолженность в размере 226 135 967 рублей 66 копеек.

Согласно промежуточному ликвидационному балансу, утвержденному решением единственного участника общества от 06.05.2010 № 06/05-2010,  по состоянию на 06.05.2010 размер активов должника составляет  1 607 120 тыс. руб., размер пассивов составляет – 2 307 138 тыс. руб.

Решением единственного участника общества – общества с ограниченной ответственностью «СаратовСтрой» от 25.11.2010 № 25-11/2010 приняты решения об отмене решения единственного участника общества о добровольной ликвидации ООО «Региональный Инвест Проект» от 11.02.2010 № 11-02/2010 и о назначении генеральным директором общества Осминкина Сергея Николаевича. Государственная регистрация изменений, касающихся учредителя общества, произведена 07.10.2010, о чем в ЕГРЮЛ внесена запись за государственным регистрационным номером 2102468696340. 

Государственная регистрация изменений, касающихся отмены решения единственного участника общества о его добровольной ликвидации, на момент рассмотрения настоящего дела судом первой инстанции, то есть по состоянию на 30.11.2010, не произведена, запись об этом в ЕГРЮЛ не внесена, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ по состоянию на 30.11.2010.

В апелляционный суд представителем участников ООО «Региональный Инвест Проект» представлено решение от 22.12.2010 № 22-12/2010, вынесенное единственным участником общества о признании недействительным решения единственного участника общества – общества с ограниченной ответственностью «СаратовСтрой» от 25.11.2010 № 25-11/2010 об отмене решения о добровольной ликвидации ООО «Региональный Инвест Проект», о продолжении ликвидации общества, утвержденной решением от 11.02.2010 № 11-02/2010.

Должником на депозитный счет Арбитражного суда Красноярского края внесены денежные средства в размере 302 000 рублей для проведения процедуры банкротства.

Должником предложено утвердить арбитражным управляющим должника из числа членов некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-Запада». Заявленной саморегулируемой организацией представлена кандидатура арбитражного управляющего Чичильницкого Сергея Брониславовича и информация о соответствии кандидатуры требованиям статьей 20 и 20.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ