Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.04.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

от 24.12.2008 № 7016, от 19.02.2009 № 882, от 09.11.2009 № 6992 ООО «КрасКом»  согласовал  истцу  изменения в технические условия № 02551 от 23.05.2008. В письме от 15.10.2008 № 5410 сообщил истцу о том, что технические условия №02551 от 23.05.2008 считать выданными на водоснабжение и канализировани с нагрузкой 3178,93 куб.м./сутки.

03 августа 2010 года  истец обратился к ответчику с заявлением № 432/3165 на подключение объекта капитального строительства: жилой дом №13 (II очередь) 7 мкр. жилого района «Покровский» к сетям инженерно-технологического обеспечения ООО «КрасКом».

04 августа 2010 года  между ООО УСК «Сибиряк»  (заказчик) и ООО «КрасКом» (исполнитель) подписан договор (акцепт) № 506-10  о подключении строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения водоснабжения и водоотведения (далее – договор №506-10), в соответствии с  пунктом 2.1 которого исполнитель, согласно выданным им техническим условиям на подключение объекта заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения, обязуется:

- выполнить действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта заказчика, расположенного по адресу: жилой дом №13 (II очередь) с инженерным обеспечением, г. Красноярск, Центральный район, 7 мкрн. жилого района «Покровский» (согласно разрешению на строительство № 01/7063 от 07.12.2009) к эксплуатации исполнителем сетям инженерно-технического обеспечения, включая создание новых объектов;

- подключить объект заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения в течение срока действия договора при условии, что оферта заказчика была направлена исполнителю не менее чем за 180 календарных дней до предполагаемой даты (10.08.2010) подключения объекта заказчика при условии выполнения заказчиком раздела 3 и пункта 4.3 договора;

- обеспечить размер нагрузки по водоснабжению и/или водоотведению, потребляемого объектом заказчика в точках подключения к сетям инженерно-технического обеспечения в месте положения точек подключения на границах земельного участка, в соответствии с условиями подключения внутриплощадочных сетей и оборудования заказчика при выполнении последним пункта 2.2 договора, а заказчик обязуется подготовить объект к подключению и оплатить исполнителю цену по договору в порядке и сроки, в соответствии с разделом 3 договора;

- точка (точки) подключения определяется исполнителем в предоставляемых заказчику условиях на подключение объекта.

Договор заключен в целях исполнения Федерального закона от 30.12.2004 №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», постановления Красноярского городского Совета депутатов от 11.05.2007 №В-85П «Об утверждении инвестиционной программы «ООО «КрасКом» по развитию объектов, используемых в сфере водоснабжения и водоотведения города Красноярска на 2007-2009 годы», договора №267-24 от 23.10.2008 о реализации инвестиционной программы ООО «КрасКом» по развитию объектов используемых в сфере водоснабжения и водоотведения города Красноярска на 2007-2009 годы.

В пункте  4.3.5 договора заказчик обязался вносить плату за подключение объекта заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения в размере и порядке, в соответствии с разделом 3 договора.

Пунктом 3.1 договора №506-10 установлено, что плата за подключение объекта заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения определяется как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) заказчика и тарифа на подключение. Расчет платы за подключение приведен в приложении №1 к договору.

Согласно пункту 3.2 договора № 506-10, плата за подключение подлежит увеличению на основании постановления Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360 «Об утверждении правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры» в случае выявления дополнительных мероприятий по развитию сетей инженерно-технического обеспечения, отсутствующих в утвержденной инвестиционной программе, но необходимых для подключения объекта в точке подключения, исходя из сметной стоимости расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения объекта заказчика в точке подключения с учетом налога на прибыль и НДС. Расчет увеличения платы за подключение на сумму стоимости создания (реконструкции) сети инженерно-технического обеспечения для подключения объекта заказчика в точке подключения к сети инженерно-технического обеспечения с учетом налога на прибыль и НДС приведен в приложении № 2 к договору.

Цена по договору, определяемая в соответствии с пунктами 3.1 или 3.2 договора, уплачивается заказчиком в следующем порядке (пункт 3.3):

- плата за подключение объекта заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения по приложению №1 в размере 70% производится заказчиком в течение 30 календарных дней с момента подписания договора, оставшиеся 30% оплачиваются заказчиком в течение 180 календарных дней с момента подписания договора, но не позднее даты подключения объекта (пункт 3.3.1);

- плата за подключение объекта заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения по приложению №2 производится заказчиком в размере, форме оплаты, порядке и в сроки, установленные приложением №2 (пункт 3.3.2).

В приложении №1 к договору №506-10 стороны согласовали плату за подключение к инженерным сетям в размере 1 532 147 руб. 40 коп.

К оплате по договору №506-10 ответчиком выставлен счет от 05.08.2010 №814 на сумму 1 532 147 руб. 40 коп.

Платежным поручением от 11.08.2010 №1280 истец перечислил на счет ответчика 1 532 147 рублей  40 копеек, в назначении платежа указано на  оплату  счета от 05.08.2010 № 814.

11 августа 2010 года  сторонами подписан акт о подключении объекта капитального строительства (реконструкции) к сетям инженерно-технического обеспечения, согласно которому исполнитель, в соответствии с пунктом 4.1 договора №506-10, надлежащим образом и в согласованные сторонами сроки выполнил принятые на себя обязательства и в соответствии с пунктом 2.1 договора в согласованные сторонами сроки подключил объект заказчика (жилой дом №13 (II очередь) с инженерным обеспечением по адресу: г.Красноярск, Центральный район, 7 мкрн. жилого района «Покровский») к сетям инженерно-технического обеспечения. Заказчик  согласно пункту 3.3.1 договора №506-10  в установленном договором порядке, размере и сроки исполнил обязательство по внесению платы за подключение объекта заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения в размере 1 532 147 руб. 40 коп.

Поскольку подключение объекта к сетям инженерно-технического обеспечения водоснабжения и водоотведения было произведено истцом самостоятельно и без дополнительных мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, он полагает, что плата за подключение не должна взиматься.

При указанных обстоятельствах истец обратился в суд с иском к ООО «КрасКом» о признании недействительными в силу ничтожности пунктов 3.1, 3.2, 3.3, 3.3.1, 3.3.2, 4.3.5 договора (акцепт) № 506-10 от 04.08.2010.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», не исключается возможность предъявления исков о признании недействительной ничтожной сделки. Споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица.

Истец в качестве правового основания признания договора недействительным указывает  на его не соответствие пункту 1 статьи 12   Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» (Закон о тарифах), пункту 11 Правил определения и предоставления  технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям  инженерно-технического обеспечения, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83   (Правила определения технических условий), подпунктам 1, 3 пункта 14, пункту 20  Правил заключения и исполнения  публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 9.06.2007 № 360  (Правила № 360).

  Между истцом и ответчиком заключен договор об оказании услуг подключения к сетям инженерно-технического обеспечения водоснабжения и водоотведения, отношения по которому регулируются  главой 39 Гражданского кодекса Российской  Федерации.

 В соответствии со статьёй 779 Гражданского кодекса Российской  Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно  статье 426 Гражданского кодекса Российской  Федерации и пункту 5 Правил № 360  указанный договор является публичным.

Исходя из  пункта 1 статьи 10 Закона о тарифах финансовые потребности организаций коммунального комплекса, участвующих в реализации программы комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры, которые необходимы для реализации их инвестиционных программ, обеспечиваются за счет средств, поступающих от реализации товаров (оказания услуг) указанных организаций, в том числе  за счет платы за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения.

Согласно пункту 11 статьи 2 Закона о тарифах   плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения - плата, которую вносят лица, осуществляющие строительство здания, строения, сооружения, иного объекта, а также плата, которую вносят лица, осуществляющие реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, в случае, если данная реконструкция влечет за собой увеличение потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта (далее также - плата за подключение);

Исходя из статьи 12 указанного закона плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения, входящим в систему коммунальной инфраструктуры муниципального образования, устанавливается для лиц, осуществляющих строительство и (или) реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, в случае, если данная реконструкция повлечет за собой увеличение потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта.

Согласно подпунктам 1 и 3  пункта 14 Правил № 360 (в редакции, действующей на момент подписания договора),  если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении (далее - инвестиционная программа исполнителя) включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, и установлены тарифы на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства (далее - тариф на подключение), размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение. При включении мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения в утвержденную инвестиционную программу исполнителя, но в случае отсутствия на дату обращения заказчика утвержденных в установленном порядке тарифов на подключение, заключение договора о подключении откладывается до момента установления указанных тарифов.

Если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

Аналогичное положение содержится в пункте 11 Правил определения технических условий.

Судом первой инстанции правильно определен предмет доказывания по настоящему делу. Суд обоснованно включил  в предмет судебного исследования по данному делу совокупность следующих обстоятельств:

-      наличие утвержденной в установленном порядке инвестиционной программы организации коммунального комплекса (исполнителя) по финансированию строительства и модернизации этой системы;

-      включение в эту инвестиционную программу  мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства заявителя (заказчика);

-      установление  органом местного самоуправления  тарифа на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемого (реконструируемого) объекта капитального строительства. При этом в случае отсутствия на дату обращения заказчика утвержденных в установленном порядке тарифов на подключение, заключение договора о подключении откладывается до момента установления указанных тарифов.

Суд первой инстанции  при удовлетворении иска  пришёл к выводу о противоречии оспариваемых условий  договора статьям 422, 424 Гражданского кодекса Российской  Федерации, статьям 2, 12  Закона о тарифах,  пункту 14 Правил № 360 и пункту 11 Правил определения технических условий.

При этом суд исходил из того, что из инвестиционной программы не следует, что ответчику необходимо проводить какие-либо работы по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения либо мероприятия по увеличению мощности для присоединения объекта истца. Ответчик необоснованно, с нарушением Правил № 360,   в технических условиях возложил на истца  обязанность по выполнению работ на участке водопровода, расположенного за пределами выделенного под строительство земельного участка.

Указанные выводы суда нельзя признать обоснованными на основании следующего.

Согласно разъяснениям Минрегиона России от 14 мая 2010 № 19823 - ИБ/14, осуществляющему функции нормативно-правового регулирования